2021年注冊會計師《經(jīng)濟法》考前總結(jié)第八章必備知識

第八章 企業(yè)破產(chǎn)法律制度(上)

知識點1：

一旦破產(chǎn)申請被人民法院受理下來之后，我們會觸發(fā)一系列的法律后果。

首先，一旦人民法院裁定受理破產(chǎn)申請，第一件事要去指定一個管理人，將來他要接手公司的財產(chǎn)和經(jīng)營事物。

第二，一旦人民法院裁定受理破產(chǎn)申請，債務(wù)人對于個別債權(quán)人的清償，它就是無效的。當然如果是在我們債務(wù)人的財產(chǎn)，在設(shè)定了擔保物權(quán)的范圍之內(nèi)，在擔保物市場價值范圍內(nèi)的個別清償，由于沒有損害其他債權(quán)人的一個利益，這里的清償是有效的。

接下來一旦人們法院裁定受理破產(chǎn)申請，債務(wù)人的債務(wù)人或者是財產(chǎn)持有人，就只能向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。緊接著，管理人有一個挑揀履行權(quán)，針對的對象一定是雙方均未履行完畢的合同，在這里有一個2個月或者30日的規(guī)定，我們視為解除合同，需要注意一下法定日期。

另外，關(guān)于債務(wù)人的有關(guān)訴訟程序必須中止，等管理人接管財產(chǎn)之后可以繼續(xù)進行，但是如果是就債務(wù)人的財產(chǎn)對于債權(quán)人個別清償法律后果這樣的一些訴訟，就要一直中止下去，中止到看一下債務(wù)人最后被宣告破產(chǎn)，在這里是不因為管理人的確定就能夠繼續(xù)的一類民事訴訟，非常的特殊。

最后就是執(zhí)行程序的中止，保全措施的解除，這些通通都是伴隨著人們法院裁定受理破產(chǎn)申請而觸發(fā)了一系列的法律后果。

知識點2：

關(guān)于管理人這塊主要的就是兩個點，需要大家把握住。

一是管理人的資格，另一個是管理人的報酬;

從管理人資格角度來講，正向的大家需要記住，有三類主體，可以成為管理人：清算組、社會中介機構(gòu)、中介機構(gòu)之中的這些自然人，他們都是可以成為管理人的。

但是請大家特別注意，不得擔任管理人的情形，比如說因為故意犯罪受到刑事處罰;或者曾經(jīng)有過被吊銷專業(yè)職業(yè)證書的黑歷史以及利害關(guān)系，那這個利害關(guān)系如何來界定，大家要稍微多去熟悉一下?？荚嚨臅r候，能夠判斷出來就可以了。

第二個層次，就是關(guān)于管理人報酬的問題。管理人報酬，請大家注意，管理人報酬它是通過一個基數(shù)乘以一個系數(shù)來計算出來的。

這個基數(shù)是以我們債務(wù)人財產(chǎn)作為一個計算的基礎(chǔ)，但是這里面是原則上不能包括設(shè)定了擔保物權(quán)的這些財產(chǎn)在內(nèi)的，請大家一定注意一下這個點。

另外就是我們管理人所領(lǐng)取的報酬，是一個純報酬，不包括相關(guān)的因為執(zhí)行工作而產(chǎn)生的合理費用。最后大家再注意一下，管理人再去聘請相關(guān)人員的時候，有哪些注意事項和原則性的規(guī)定。

知識點3：

其實前面我們主要給大家介紹了兩塊的內(nèi)容。首先，第一塊就是關(guān)于債務(wù)人財產(chǎn)。

關(guān)于債務(wù)人財產(chǎn)大家就牢牢抓住所有權(quán)。只要是所有權(quán)在債務(wù)人這里的，不管你是貨幣形態(tài)、實物形態(tài)、是設(shè)定擔保的、沒有設(shè)定擔保的、是自己獨有的、還是與他人共有的，這些所有的通通都屬于債務(wù)人財產(chǎn)。

在考試的時候有可能命題老師會跟你說一些，我們債務(wù)人沒有取得所有權(quán)的情形。比如說，咱們由于借用、倉儲、保管、租賃、或者在所有權(quán)保留的買賣合同中尚未取得所有權(quán)的。在這塊我們一定是緊緊的抓住所有權(quán)這塊來界定債務(wù)人財產(chǎn)。

另外剛剛又給大家介紹了一下管理人所行使的一個追回權(quán)。那這個追回權(quán)其實我們主要追的無外乎是追出資人，也就是股東，如果說有一些欠繳出資，抽逃出資的問題。

又或者股東在公司章程中，約定的出資期限尚未屆至。但是由于現(xiàn)在債務(wù)人已經(jīng)被人民法院裁定受理了破產(chǎn)申請。因此，股東的出資義務(wù)，它是會被加速到期的。除了追出資人之外，還可以去追董、監(jiān)、高。

那這些董、監(jiān)、高的非正常收入，主要是包括了像績效獎金，拖欠職工工資，水平之下的一些工資性收入和一些其他收入等等，我們都是可以去追董、監(jiān)、高的。追回之后所形成的債權(quán)。

哪些是作為普通破產(chǎn)債權(quán)來清償，哪些是作為職工債權(quán)來清償，請大家稍微去關(guān)注一下那最后還是可以通過設(shè)定一些替代擔保，或者清償債務(wù)的方式，來取回我們的質(zhì)物、留置物，或者是解除擔保物權(quán)等等。那這些談到的就是追回權(quán)的問題。

知識4：

破產(chǎn)撤銷權(quán)的問題，破產(chǎn)撤銷權(quán)大體的方向上有兩個思路。

首先，第一種撤銷權(quán)的情形。它發(fā)生于破產(chǎn)申請前一年之內(nèi)，只要是發(fā)生了無償轉(zhuǎn)、低價讓、設(shè)擔保、提前償、棄債權(quán)這五種情形。就可以請求人民法院來進行撤銷。

請大家注意下設(shè)定擔保。我們所打擊的這個對象，所要撤銷的，一定是負債在先，擔保在后的情形。如果是在負債的同時去設(shè)定擔保是允許的，不需要進行撤銷。對于提前清償行為。如果這種提前清償?shù)膫鶆?wù)本身，在破產(chǎn)申請前其實已經(jīng)自然到期。原則上也是不能進行撤銷的。

第二個破產(chǎn)撤銷權(quán)的思路，就是在破產(chǎn)申請前的六個月內(nèi)，再加上債務(wù)人已經(jīng)具有破產(chǎn)原因。這時候，對于債權(quán)人進行了個別清償，那原則上就可以對他進行破產(chǎn)撤銷。那前邊剛剛給說到的這個提前償里，有可能由于清償?shù)膫鶆?wù)，在破產(chǎn)申請受理前是自然到期的。這個時候沒有辦法通過提前償對他進行撤銷。但是有可能會走這第二個路子，也就是競合的情況。

因為提前償不僅僅涉及到提前清償?shù)膯栴}，其實也是一種個別清償。所以我們有可能通過第二個破產(chǎn)撤銷權(quán)的路子，將這種提前清償，加個別清償?shù)男袨檫M行撤銷，所以請大家注意一下這個點，它里面有一個競合的問題，那個法條是比較燒腦的。

另外再注意一下個別清償，那如果是使得債務(wù)人財產(chǎn)受益，其實是不能去撤銷的。比較典型的像水電勞損、水費、電費勞動報酬、人身損害賠償金，這個是不能撤銷的。

另外就是物權(quán)擔保的債權(quán)人。在這個擔保物財產(chǎn)價值范圍之內(nèi)的個別清償。由于沒有對其他的債權(quán)人造成不良的影響，所以也不能對他進行撤銷的。那除此之外，比如說通過正常的訴訟、仲裁、執(zhí)行程序進行的個別清償，原則上也是不得進行撤銷的。

所以關(guān)于這個破產(chǎn)撤銷權(quán)，請大家一定是在理解的基礎(chǔ)之上來進行記憶的。那其實破產(chǎn)撤銷權(quán)從考試的角度看。案例分析題還是挺喜歡考核到它的，所以這塊請大家一定認真的復(fù)習(xí)一下破產(chǎn)撤銷權(quán)。

知識點5：

取回權(quán)主要講解了五塊內(nèi)容：首先，一般取回權(quán)說的是破產(chǎn)申請受理的時候，債務(wù)人占有著一些不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。

這時候權(quán)利人就可以聯(lián)系管理人依法取回。但是這只是原則上的規(guī)定，也就是如果在我們重整程序里邊，在重整期間，可能取回權(quán)是要依法受限的。除了這個點之外。如果說取回的時候，權(quán)利人有一些加工費、保管費等等沒有支付，那管理人可不可以拒絕你的取回權(quán)?

注意，可以拒絕。那這塊，就是一般取回權(quán)，大家最需要盯防住的兩個點。案例分析題的時候比較喜歡考到的就是這樣兩個點。

接下來第二個層次，其實就會涉及到說債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。這個時候被違法的轉(zhuǎn)讓給第三人，也就是出現(xiàn)了所謂的無權(quán)處分行為。

那既然是一個無權(quán)處分行為，我們就要去看一下第三人有沒有善意取得。如果他能夠依據(jù)善意取得制度，善意取得了財產(chǎn)的所有權(quán)。那對于原權(quán)利人的損失，就要看這個無權(quán)處分行為，它究竟發(fā)生在哪。

如果是發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前，那就是普通破產(chǎn)債權(quán)進行清償。如果是破產(chǎn)申請受理之后，把它作為故意債務(wù)來進行清償?shù)?。第一個層次，第三人已經(jīng)根據(jù)善意取得制度取得了所有權(quán)。那第二個層次，就是他沒有根據(jù)善意取得制度，拿到這個財產(chǎn)的所有權(quán)，但是如果說第三人已經(jīng)支付了相應(yīng)的價款。由此形成的債權(quán)，仍然是看無權(quán)處分行為，發(fā)生在什么時間點?

破產(chǎn)申請受理前，普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)申請受理后，共益?zhèn)鶆?wù)。這里面談到的就是取回權(quán)和善意取得制度。

第三個叫做代償取回權(quán)。當財產(chǎn)有一些毀損滅失，但是有可能會有一些代位物，比如說保險金、賠償金或者是代償物，那這時候如果能取回，就肯定取回了。所謂能取回執(zhí)的是保險金賠償金，你不能給到債務(wù)人。因為對于貨幣來說的話，一旦進到了債務(wù)人的賬上，你就沒有辦法再去區(qū)分哪張鈔票是你的，哪張鈔票是我的?

他就已經(jīng)混淆在一起，無法區(qū)分了，那如果是實物形態(tài)的代償物。那這塊，哪怕是已經(jīng)交付，只要能夠和債務(wù)人財產(chǎn)進行有效的區(qū)分，仍然是可以取回的。比較麻煩的就是如果取不回，比如說保險金，賠償金已經(jīng)打給了債務(wù)人。代償物已經(jīng)交付給了債務(wù)人，而且沒有辦法和他其他的財產(chǎn)進行有效區(qū)分。那這時候就要看毀損滅失發(fā)生的時間點。破產(chǎn)申請受理前，普通破產(chǎn)債權(quán);破產(chǎn)申請受理后，以共益?zhèn)鶆?wù)的形式來進行清償。

第四個問題，特殊取回權(quán)。特殊取回權(quán)說的是一個非常寸勁的事。也就是呢，出賣人已經(jīng)將買賣的標的物向作為買售人的債務(wù)人，咱們已經(jīng)發(fā)運了，但是這個貨在沒有到達買受人之前，買受人破了。買受人破了之后，出賣人可以通過積極主動的聯(lián)系這個承運人。要求比如說返還貨物，更改目的地，變更收貨人等等，主張過自己的權(quán)利?；蛘呤侵苯勇?lián)系買受人的出賣人那也是可以的。只要是你在過程中積極主動的表達過自己的主張。這個時候，哪怕這個貨物仍然不可避免的到了買受人的管理人手上。我們?nèi)匀豢梢酝ㄟ^特殊取回權(quán)來聯(lián)系取回相關(guān)的貨物。

當然大前提是買售人沒有支付全部的價款。如果別人把全部價款都付掉的話，這個貨當然應(yīng)該給別人，另外第二個層次。如果我們這個出賣人非常的墨跡，你在這個貨物到達買受人的管理人之前，你沒有向承運人和管理人表達過想取回的這么一個意思。那這個時候，你再想取回就不太可能了，我們就不得取回了。

第五個問題是所有權(quán)保留的買賣合同，那在這個里邊，我們分為出賣人和買售人，兩邊破產(chǎn)。然后管理人決定繼續(xù)履行合同和解除合同這樣2x2的一個矩陣。幫助大家梳理清楚思路

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