2021年注冊會計師《經(jīng)濟法》考前總結(jié)第六章必備知識（第二部分）

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第六章公司法律制度(下)

考點6：公司決議的效力

在這個知識點我們主要給大家談到三種效力樣態(tài)，分別是不成立、無效和可撤銷，我們要把它的情形做到耳熟能詳。

1、不成立：

不成立的情形主要有四種：沒開會、沒表決、開會了人不夠、表決了人不夠。

其中，沒開會有一種例外的情形，就是全體股東對該事項進行了一個決議，而且大家通過傳簽的方式所有的股東都簽字、蓋章了，這是即使沒有開會公司決議也可以成立的例外。

關(guān)于決議不成立的規(guī)定是出現(xiàn)在公司法司法解釋四里邊的，前幾年有一波考查熱度，所以大家會發(fā)現(xiàn)在歷年真題里邊關(guān)于不成立的考查可能相對力度會大一點。

2、無效和可撤銷：

大家需要重點區(qū)分一下。如果決議在內(nèi)容上違反法律、行政法規(guī)，就會導(dǎo)致無效;如果僅僅是內(nèi)容違反章程或者程序的事項出了問題，比如程序違法或違反公司章程，這些會導(dǎo)致公司決議的可撤銷。

3、提起訴訟時原告資格問題：

按照公司法及其司法解釋，公司決議不成立和無效，原告可以是公司股東、董事或監(jiān)事。關(guān)于無效這一點，教材又有一定的擴張，比如公司的高級管理人員、員工、債權(quán)人，如果確實有利害關(guān)系，他們也享有原告資格。

如果是公司決議的可撤銷之訴，原告的主體必須嚴格的限定在起訴的時候要具有公司的股東資格，而且必須在決議之日起60日內(nèi)提起訴訟，如果超出期限，訴權(quán)就灰飛煙滅了。

所以這個60日，其實是一個除斥期間。而且股東有權(quán)利也是不能濫用的，如果僅僅是程序上的輕微瑕疵，對決議沒有實質(zhì)性的影響，那么對于股東提出撤銷公司決議的訴訟請求，人民法院不予支持。

4、公司決議效力相關(guān)訴訟的被告是公司。

考點7：司法強制解散

1、解散公司訴訟的法定情形

大家要抓住最實質(zhì)性的要點來記憶，比如連續(xù)2年不開會，連續(xù)2年沒有辦法做出有效決議，或者董事長期沖突，沒有辦法通過股東會、股東大會來解決。

這些是司法解釋中給出的法定情形，這里要注意一些典型的迷惑選項，大家一定要正反結(jié)合的來記憶，比如股東知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)受損、公司已經(jīng)資不抵債、被吊銷了營業(yè)執(zhí)照還沒有進行清算等等。

2、訴訟請求

股東既請求解散公司，又請求對公司進行清算，對于清算的請求，人民法院不予受理。因為只有公司先解散，才可能進入清算的環(huán)節(jié)。

所以，這里我們著重要解決的問題還是是否將公司解散這樣一個實質(zhì)性的問題。

3、注重調(diào)解

人民法院在審理解散公司訴訟的時候應(yīng)該是注重調(diào)解，通過多元化的方式來解決問題，盡可能使公司繼續(xù)存續(xù)。

比如說可以要求部分股東轉(zhuǎn)讓自己的股份，可以是公司回購，可以由其他股東購買，也可以由他人進行購買。

如果是公司回購的話，注意一定要在調(diào)解書生效之日起6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。除了轉(zhuǎn)讓股份之外，還可以通過減資、分立的方式來解決問題。

考點8：公積金

公積金的問題，探討的無外乎提取和使用。從框架上，我們把它分為資本公積和盈余公積，盈余公積又進一步分為法定和任意。

考試的時候這一部分內(nèi)容難度并不是特別大，但是大家發(fā)現(xiàn)了，每年在這里也還是會有一道客觀題考到大家。希望大家能夠結(jié)合這個框架圖把內(nèi)容掌握好。

1、提取

從提取的角度來看，資本公積無外乎兩項，一個是股份發(fā)行所得的溢價款，一個是所謂的其他。

對于法定盈余公積，每年提取稅后利潤的10%，如果累計額達到公司注冊資本50%以上的，可以不再提取。

對于任意盈余公積，如果想提取，必須經(jīng)過股東會或股東大會的決議。

2、使用用途

資本公積只有兩個用途：擴大公司的生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增資本。不可以用于彌補虧損。

法定盈余公積三個用途都可以：擴大生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增資本、彌補虧損。只不過在轉(zhuǎn)增資本的時候有一個規(guī)則：所留存的法定公積不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。

任意盈余公積就是三個用途都可以：可擴大生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增資本和彌補虧損。

考點9：有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓

關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，我們與大家探討四個方面的問題，首先是一個真正轉(zhuǎn)讓的問題，第二個是人民法院的強制執(zhí)行，第三個是繼承，最后是一股二賣。其中最重要的是轉(zhuǎn)讓，是我們花費時間最多的內(nèi)容。

1、轉(zhuǎn)讓

在轉(zhuǎn)讓時我們要緊盯是對內(nèi)轉(zhuǎn)讓還是對外轉(zhuǎn)讓。對內(nèi)轉(zhuǎn)讓由于沒有破壞有限責(zé)任公司人的屬性，因此我們就是可以相互轉(zhuǎn)讓全部或部分股權(quán)。

對外轉(zhuǎn)讓首先有一個前置性條件——必須經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。在征求意見的時候可以是書面，或者是其他能夠確認收悉的合理方式。

自接到通知之日起30日沒有回復(fù)，視為同意。如果半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買股權(quán)，不去購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。接下來會涉及到優(yōu)先購買權(quán)的問題，優(yōu)先購買權(quán)首先它是以知情權(quán)為基礎(chǔ)，因此必須通知;

第二，優(yōu)先購買權(quán)強調(diào)的一定是同等條件下的優(yōu)先購買權(quán);然后再來注意一下優(yōu)先購買權(quán)行使的期限，三個層次：第一層次是公司章程、第二是通知、第三十30日。我們原則上是允許轉(zhuǎn)讓的股東反悔的，要是應(yīng)當(dāng)賠償別人的合理損失。

如果優(yōu)先購買權(quán)被損害，我們可以主張大大方方的來行使優(yōu)先購買權(quán)，但是要注意有30日和1年的時間限制。但是不能主張轉(zhuǎn)讓合同無效或者股權(quán)這個行為的效力等，這樣的一些損人不利己的事情我們原則上是不可以的。

2、人民法院強制執(zhí)行

在這個環(huán)節(jié)兩個關(guān)鍵詞要抓?。旱谝?，我們要通知公司和全體股東;第二，行使優(yōu)先購買權(quán)的時間只有20天。

3、繼承

原則上可以由合法繼承人繼承股東資格，但是公司章程另有規(guī)定的除外。

4、一股二賣

在這里按照善意取得制度對它進行處理就可以了。

考點10：股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓

1、公司股份的轉(zhuǎn)讓

對于一個股份公司而言，股東轉(zhuǎn)讓自己手里所持的股份是他天然的一項股東權(quán)利，但是有一些主體他的身份、性質(zhì)太特殊了，因此有必要對其股份轉(zhuǎn)讓進行限制。所以在這里給大家講解了一些限制性的規(guī)定。

①發(fā)起人：

自公司成立之日起1年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;

②老股東或原始股東：

指的是公司IPO以前已經(jīng)是公司股東的，所持有的公司股票從公司在證券交易所上市交易之日起1年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

③董事、監(jiān)事、高級管理人員：

在職的董監(jiān)高，公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;可以轉(zhuǎn)讓后，每年轉(zhuǎn)讓的股份也不能超過其所持有的本公司股份總數(shù)的25%;

如果是上市公司的董監(jiān)高，持股的數(shù)量小于等于1000股，可以一次性轉(zhuǎn)讓，這里大家要注意只是不受比例的限制，時間的限制還是要受的;對于上市公司而言，在信息披露敏感期之內(nèi)董監(jiān)高是不得買賣本公司股票的。

董監(jiān)高如果離職，離職后的半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

接下來給大家介紹了原則上，公司是不能收購自身股票的，但是有六種例外的情形。

2、六種例外的情形

這里在考試當(dāng)中最大可能性的還是能夠收購自身股份的六種情形，分別是減資、合并、異議股東回購請求權(quán)、員工持股計劃和股權(quán)激勵計劃、可轉(zhuǎn)債行權(quán)、為維護公司價值及股東權(quán)益必須。

①決議：

如果是減資、合并，是由股東大會來決議。最后三個事項，可以通過公司章程規(guī)定，或者股東大會的授權(quán)，有2/3以上董事出席的董事會會議來進行決議。

大家要注意，這個2/3修飾的僅僅是我們舉行和召開會議的條件，并不是決議規(guī)則。另外，這三個事項如果是上市公司的話，應(yīng)該是通過公開的集中交易方式來進行。另外，這三個事項我們回購的比例必須小于等于10%。

②轉(zhuǎn)讓和注銷的時間：

如果是減資，要在10日內(nèi)注銷;

合并和異議股東回購請求權(quán)是6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷;最后的三種情形是在3年之內(nèi)。

3、公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。

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