2021年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》考前總結(jié)第六章必備知識(shí)（第一部分）

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第六章公司法律制度(上)

考點(diǎn)1：公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

在這里給大家講解了公司的概念、特征以及依法保護(hù)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題。

1、公司與股東，他們是等價(jià)交換的關(guān)系

對(duì)于公司而言，要以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)自己的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;對(duì)于股東而言是以認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

2、公司法人格否定

公司股東濫用公司獨(dú)立法人地位，濫用股東有限責(zé)任，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，如逃避債務(wù)等，此時(shí)可以對(duì)公司的法人格進(jìn)行否定，債權(quán)人可以要求該股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。今年新增了認(rèn)定人格混同應(yīng)該考慮的一些因素，大家應(yīng)當(dāng)從客觀題角度進(jìn)行盯防。

3、依法保護(hù)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題

①公司對(duì)外投資(參看下一條)。

②對(duì)外提供擔(dān)保。對(duì)外提供擔(dān)保我們要區(qū)分清楚接受擔(dān)保的對(duì)象究竟是誰(shuí)。

如果是為他人提供擔(dān)保，無(wú)論是對(duì)外投資也好，為他人提供擔(dān)保也好，我們主要要看公司的章程，如果公司章程將該事項(xiàng)授權(quán)給了董事會(huì)，則由董事會(huì)決議;如果規(guī)定的是股東會(huì)、股東大會(huì)來(lái)決議，則有股東會(huì)、股東大會(huì)決議。

如果是對(duì)公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保，這里請(qǐng)大家重點(diǎn)把握三點(diǎn)，第一點(diǎn)，決議機(jī)構(gòu)必須是股東會(huì)、股東大會(huì)，這件事董事會(huì)定不了;第二點(diǎn)，接受擔(dān)保的股東或被實(shí)際控制人所支配的股東是不能參加這個(gè)事項(xiàng)的決議的，必須回避表決;第三點(diǎn)，決議的規(guī)則是出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

然后又針對(duì)新的司法解釋今年教材給大家新增了越權(quán)代表合同的效力的內(nèi)容。如果公司的法定代表人違規(guī)超過(guò)權(quán)限代表公司對(duì)外簽訂了一些擔(dān)保合同，它的效力主要是區(qū)分相對(duì)人是否善意。如果善意則擔(dān)保合同有效，如果非善意則擔(dān)保合同無(wú)效。此處內(nèi)容請(qǐng)大家結(jié)合第四章合同擔(dān)保的內(nèi)容前后關(guān)聯(lián)進(jìn)行學(xué)習(xí)。

③借款

公司對(duì)外借款的限制性規(guī)定。

④嚴(yán)禁相關(guān)的五類主體

分別是公司的控股股東、實(shí)際控制人、董、監(jiān)、高。這五類主體禁止用關(guān)聯(lián)交易損害公司的利益。如果發(fā)生這種行為則需要承擔(dān)賠償責(zé)任。

在人民法院審理過(guò)程中如果以上主體僅僅以已履行了信息披露或已經(jīng)過(guò)股東會(huì)、股東大會(huì)同意作為抗辯理由，人民法院不予支持。

考點(diǎn)2：股東欠繳出資、抽逃出資

這一部分內(nèi)容的理解深度還是很深的，建議大家在理解的基礎(chǔ)上進(jìn)行記憶。

①設(shè)立時(shí)欠繳

設(shè)立時(shí)股東有欠繳出資的行為，對(duì)于欠繳的股東，有三類主體可以要求他承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

前兩類為公司及公司的其他股東，可以要求欠繳的股東依法全面履行出資義務(wù)，其他已經(jīng)按期足額繳納出資的股東還可以要求欠繳的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

第三類特殊的主體是公司的債權(quán)人，欠繳出資的股東向債權(quán)人承擔(dān)的是有限責(zé)任、補(bǔ)充責(zé)任和一次性責(zé)任。除了欠繳的股東要承擔(dān)以上責(zé)任外，公司的發(fā)起人也要對(duì)該股東的欠繳行為承擔(dān)連帶責(zé)任。

此外還有一個(gè)特殊的細(xì)化性的規(guī)定：

股東在設(shè)立時(shí)以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資不實(shí)的，對(duì)于其本任為補(bǔ)助出資，但是設(shè)立時(shí)的其他股東要承擔(dān)連帶責(zé)任。

②增資時(shí)欠繳

欠繳出資的股東應(yīng)補(bǔ)足出資;董事及高級(jí)管理人員并不是一定要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，我們要看一下他們有沒(méi)有履行公司法法定義務(wù)，對(duì)于沒(méi)有盡到法定義務(wù)、沒(méi)有履職盡責(zé)的董事及高級(jí)管理人員，需要承擔(dān)的也僅僅是相應(yīng)責(zé)任。

③欠繳出資轉(zhuǎn)讓股權(quán)

轉(zhuǎn)讓股權(quán)的受讓人對(duì)此如果是非善意的(知道或應(yīng)當(dāng)知道出讓人欠繳出資行為)，受讓人要對(duì)欠繳出資股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

④抽逃出資

抽逃出資的認(rèn)定在3+1的情況下今年又多了3種情形，這個(gè)點(diǎn)大家一定要從客觀題的角度進(jìn)行盯防。

對(duì)于抽逃出資的股東，還是三類主體可以主張權(quán)利。前兩類為公司及其他股東可以要求抽逃出資的股東返還出資本息;第三類債權(quán)人，仍然是要求抽逃出資股東承擔(dān)三個(gè)責(zé)任：有限責(zé)任、補(bǔ)充責(zé)任、一次性責(zé)任。

除抽逃出資的股東之外，協(xié)助抽逃的四類主體：股東、董事、高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人，要對(duì)抽逃出資股東所需承擔(dān)的責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

⑤股東欠繳、抽逃出資的法律后果

可以對(duì)該股東的新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)三種股東權(quán)利進(jìn)行合理限制;

如果該股東1分錢都沒(méi)有留在公司賬上，即沒(méi)有履行或抽逃全部出資，此時(shí)應(yīng)先禮后兵，首先催告繳納或返還，合理期限內(nèi)沒(méi)有繳納、返還的，可以通過(guò)股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。

⑥不得主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯

欠繳和抽逃出資所形成的請(qǐng)求權(quán)不適用訴訟時(shí)效制度，所以欠繳和抽逃出資的股東在訴訟過(guò)程中不得主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯。

考點(diǎn)3：公司設(shè)立中的民事責(zé)任

希望大家能夠結(jié)合總結(jié)，先把思路梳理清楚，在理解的基礎(chǔ)上進(jìn)行記憶。

①合同責(zé)任

當(dāng)談到合同責(zé)任的時(shí)候，大家需要緊盯：究竟是以誰(shuí)的名義來(lái)簽的合同。如果是以發(fā)起人的名義來(lái)簽訂的，相對(duì)人擁有選擇權(quán)，可以選擇由發(fā)起人或公司承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任。

如果是以設(shè)立中的公司的名義來(lái)簽訂合同，原則上由公司來(lái)承擔(dān)合同責(zé)任，除非公司有證據(jù)證明發(fā)起人以權(quán)謀私，是為了自己的利益才以設(shè)立中的公司的名義和相對(duì)人簽訂合同，公司可以據(jù)此免責(zé)，不承擔(dān)合同責(zé)任，但如果相對(duì)人是善意的，此時(shí)即使公司有相應(yīng)的證據(jù)也仍然需要承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任。

②公司因故未能設(shè)立而產(chǎn)生的債務(wù)，分為對(duì)外和對(duì)內(nèi)兩個(gè)層次

從對(duì)外的角度來(lái)看，應(yīng)該是全體或部分發(fā)起人向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

對(duì)內(nèi)有兩個(gè)要求，第一是有約定責(zé)任承擔(dān)比例的從其約定;沒(méi)有約定的按照約定出資比例;沒(méi)有約定出資比例的，平分承擔(dān)債務(wù)。如果是部分發(fā)起人過(guò)錯(cuò)，則根據(jù)他的過(guò)錯(cuò)情況來(lái)確定責(zé)任承擔(dān)的范圍。

③侵權(quán)責(zé)任

侵權(quán)責(zé)任也分為對(duì)內(nèi)和對(duì)外兩個(gè)層次。

對(duì)外的話要看一下公司有沒(méi)有設(shè)立起來(lái)，如果公司設(shè)立起來(lái)了，則由公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任;如果公司沒(méi)有設(shè)立起來(lái)，則由全體發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

在對(duì)內(nèi)的方面，公司與沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人在承擔(dān)了責(zé)任之后可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人進(jìn)行追償。

知識(shí)點(diǎn)4：股份有限公司的設(shè)立條件

①人

人這個(gè)要素在股份有限公司這里的要求是2人以上，200人以下。注意它是發(fā)起人，并沒(méi)有規(guī)定限制股東的人數(shù)。另外要求半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

②錢

如果是發(fā)起方式設(shè)立的，是認(rèn)繳制;如果是募集方式設(shè)立的，是實(shí)繳制。如果是募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總額的35%。發(fā)起人在認(rèn)購(gòu)足額之前不得向其他人募集股份。

如果認(rèn)股人欠繳，經(jīng)催告在合理的期間內(nèi)仍然沒(méi)有繳納股款，可以另行募集，募集行為是有效的。

③文件

公司章程是由發(fā)起人制定的，如果是采用募集方式設(shè)立的股份有限公司，還需要經(jīng)過(guò)創(chuàng)立大會(huì)的通過(guò)。創(chuàng)立大會(huì)主要是要給認(rèn)股人表達(dá)自己意見(jiàn)的機(jī)會(huì)。

④名稱

⑤地點(diǎn)

知識(shí)點(diǎn)5：增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)

從2020年的情況來(lái)看，如果命題老師真考到這個(gè)點(diǎn)，包括增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)及其行使，都會(huì)涉及到。所以這塊還是希望大家能夠全面進(jìn)行掌握。

①增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)針對(duì)不同類型公司的股東規(guī)定時(shí)間不一樣的

有限責(zé)任公司的股東是當(dāng)然享有優(yōu)先增資認(rèn)繳權(quán)的，原則上按照實(shí)繳出資比例來(lái)行使，但是全體股東另有約定的除外;股份有限公司的股東不當(dāng)然享有增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，需要經(jīng)過(guò)公司股東大會(huì)的決議才享有增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)。

②權(quán)利的行使

首先，在接受外部增資的時(shí)候，才能夠適用，也就是吸收合并的話，是排除增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)的。

第二，必須在公司增資決議的過(guò)程中要有明確且合格的作出意思表示，在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，可以放棄，但是放棄的我們認(rèn)繳的份額并不當(dāng)然的成為其他股東認(rèn)繳的對(duì)象。另外，這個(gè)權(quán)利本身在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓，但是不能對(duì)外轉(zhuǎn)讓。

③救濟(jì)

如果增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)被損害了，可以向人民法院提出哪些訴訟請(qǐng)求?從客觀題的角度來(lái)看，單獨(dú)就這個(gè)點(diǎn)命制一道單選或多選題也是有可能的。

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