2012年發(fā)行與承銷輔導(dǎo)：公司收購與資產(chǎn)重組(12)

　　第八節(jié)　關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定$lesson$

　　法規(guī)依據(jù)：2006年9月8日《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》

　　一、適用范圍轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　(一)適用情形

　　1.股權(quán)并購情形。一是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán);二是指外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。

　　2.資產(chǎn)并購情形。一是指外國投資者先在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn);二是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。

　　(二)例外情況：使用對應(yīng)法規(guī)、規(guī)定的，如無則參照本規(guī)定。

　　二、并購方式、要求及涉及的政府職能部門

　　(一)并購方式

　　1.股權(quán)并購又包括以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資股權(quán)，或以境外特殊目的公司股東股權(quán)或特殊目的公司以其增發(fā)的股份購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資股權(quán)等不同情形下的不同股權(quán)并購方式。

　　2.資產(chǎn)并購僅允許以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司資產(chǎn)，而排除以股權(quán)作為支付對價購買境內(nèi)公司資產(chǎn)情形。

　　(二)并購要求：10條轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　(三)涉及的政府職能部門

　　1.審批機關(guān)：商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門

　　2.登記機關(guān)：國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局

　　3.外匯管理機關(guān)：國家外匯管理局或其分支機構(gòu)

　　4.國有資產(chǎn)管理機關(guān)：國資委或升級國有資產(chǎn)管理部門

　　5.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)：中國證監(jiān)會

　　6.稅務(wù)登記機關(guān)：國家稅務(wù)總局及地方各級稅務(wù)機關(guān)

　　三、基本制度

　　(一)外商投資企業(yè)待遇的界定

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

　　(二)被并購境內(nèi)公司債權(quán)和債務(wù)的處置

　　1.外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

　　2.外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。

　　3.外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報送審批機關(guān)。

　　4.出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。

　　(三)交易價格確定的依據(jù)

　　1.并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。

　　2.并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人,并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進(jìn)行解釋。當(dāng)事人不得以信托、代持或其他方式規(guī)避前述要求。

　　(四)出資時間的規(guī)定轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　(五)出資比例的確定

　　1.外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。

　　2.外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。

　　3.外國投資者認(rèn)購境內(nèi)股份有限公司增資的，按照《公司法》有關(guān)規(guī)定確定注冊資本。

　　(六)投資總額上限的設(shè)定

　　1.股權(quán)并購?fù)顿Y總額上限的設(shè)定。外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：

　　(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;

　　(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;

　　(3)注冊資本在500萬美元以上至1 200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;

　　(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　2.資產(chǎn)并購?fù)顿Y總額上限的設(shè)定。外國投資者資產(chǎn)并購的，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價格和實際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。

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