三級(jí)理財(cái)規(guī)劃師考試?？贾R(shí)點(diǎn)：違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　違約責(zé)任以合同有效成立為前提，若合同不成立、不生效、無效、被撤銷，縱使當(dāng)事人有過失，對(duì)方有損失，也不發(fā)生違約責(zé)任，應(yīng)為締約過失責(zé)任。

　　違約責(zé)任的構(gòu)成要件有兩個(gè)：

　　其一，違約行為。是指合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)的客觀事實(shí)。違約行為的發(fā)生以合同關(guān)系存在為前提。違約行為是構(gòu)成違約責(zé)任的首要條件。無違約行為即無違約責(zé)任。

　　違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為違反合同義務(wù)的性質(zhì)、特點(diǎn)，對(duì)違約行為所做的分類。一般而言，違約行為可以分為不履行、逾期履行、不適當(dāng)履行和受領(lǐng)遲延幾類。

　　其二，主觀過錯(cuò)。過錯(cuò)是構(gòu)成違約責(zé)任的前提條件。我國(guó)《合同法》第一百零七條并未將過錯(cuò)作為違約責(zé)任的構(gòu)成要件，實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則，從而在一定程度上消除了關(guān)于違約責(zé)任歸責(zé)原則的爭(zhēng)論。所謂嚴(yán)格責(zé)任原則，是指一方當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)給另一方當(dāng)事人造成損害，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　承擔(dān)違約責(zé)任除了以賠償損失、實(shí)際履行等方式外，還有兩個(gè)比較常用的，一個(gè)是違約金。還有一個(gè)是定金。

　　(1)繼續(xù)履行

　　繼續(xù)履行也稱強(qiáng)制實(shí)際履行，是指違約方根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務(wù)的合同責(zé)任形式。繼續(xù)履行是一種獨(dú)立的合同責(zé)任形式，不同于一般意義上的合同履行。具體表現(xiàn)在：繼續(xù)履行以違約為前提;繼續(xù)履行體現(xiàn)了法的強(qiáng)制;繼續(xù)履行不依于其他責(zé)任形式。

　　繼續(xù)履行的內(nèi)容表現(xiàn)為按合同約定的標(biāo)的履行義務(wù)，這一點(diǎn)與一般履行并無不同。

　　繼續(xù)履行的適用，因債務(wù)性質(zhì)不同而不同：

　　對(duì)于金錢債務(wù)，無條件適用繼續(xù)履行。金錢債務(wù)只存在遲延履行，不存在履行不能，因此，應(yīng)無條件適用繼續(xù)履行的責(zé)任形式。

　　對(duì)于非金錢債務(wù)，有條件適用繼續(xù)履行。對(duì)非金錢債務(wù)，原則上可以請(qǐng)求繼續(xù)履行，但下列情形除外：①法律上或者事實(shí)上不能履行(履行不能);②債務(wù)的標(biāo)的不適用強(qiáng)制履行或者強(qiáng)制履行費(fèi)用過高;③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行(如季節(jié)性物品之供應(yīng))。

　　(2)采取補(bǔ)救措施

　　采取補(bǔ)救措施作為一種獨(dú)立的合同責(zé)任形式，是指矯正合同不適當(dāng)履行，使履行缺陷得以消除的具體措施。

　　關(guān)于采取補(bǔ)救措施的具體方式，我國(guó)相關(guān)法律做了如下規(guī)定：

　　1)《合同法》第一百一十一條規(guī)定為：修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等：

　　2)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十四條規(guī)定為：修理、重做、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費(fèi)用、賠償損失：

　　3)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十條規(guī)定為：修理、更換、退貨。

　　應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

　?、俨扇⊙a(bǔ)救措施的適用以合同對(duì)質(zhì)量不合格的合同責(zé)任沒有約定或者約定不明確.而依《合同法》第六十一條仍不能確定合同責(zé)任為前提。

　?、趹?yīng)以標(biāo)的物的性質(zhì)和損失大小為依據(jù)，確定與之相適應(yīng)的補(bǔ)救方式。

　?、凼芎Ψ綄?duì)補(bǔ)救措施享有選擇權(quán)，但選定的方式應(yīng)當(dāng)合理。

　　(3)賠償損失

　　賠償損失，在合同法上也稱違約損害賠償，是指違約方以支付金錢的方式彌補(bǔ)受害方因違約行為所減少的財(cái)產(chǎn)或者所喪失的利益的責(zé)任形式。

　　賠償損失是最重要的合同責(zé)任形式。

　?、谫r償損失是以支付金錢的方式彌補(bǔ)損失。

　?、圪r償損失是由違約方賠償受害方因違約所遭受的損失。首先，賠償損失是對(duì)違約所造成的損失的賠償，與違約行為無關(guān)的損失不在賠償之列。其次，賠償損失是對(duì)守約方所遭受損失的一種補(bǔ)償，而不是對(duì)違約行為的懲罰。

　　④賠償損失責(zé)任具有一定的任意性。

　　賠償損失的確定方式有兩種：法定損害賠償和約定損害賠償

　　法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對(duì)受害方因違約而遭受的損失承擔(dān)的賠償責(zé)任。法定損害賠償遵循完全賠償原則和合理預(yù)見規(guī)則.

　　合理預(yù)見規(guī)則是限制包括現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)損失和可得利益損失賠償總額的規(guī)則，不僅用以限制可得利益損失的賠償，合理預(yù)見規(guī)則不適用于約定損害賠償，是否預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到可能的損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訂立合同時(shí)的事實(shí)或者情況加以判斷。

　　約定損害賠償，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的賠償金或約定損害賠償額的計(jì)算方法。它具有預(yù)定性、從屬性、附條件性。

　　(4)違約金

　　違約金是合同當(dāng)事人預(yù)定的，一方不履行合同或履行合同不符合約定條件時(shí)，應(yīng)給付另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的貨幣。違約金的基本性質(zhì)是預(yù)定的賠償金。它是當(dāng)事人在違約事實(shí)發(fā)生以前確定的(一般在訂立合同時(shí)確定)。當(dāng)事人沒有約定違約金時(shí)，才適用賠償金。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　(5)定金

　　定金是指當(dāng)事人一方在合同未履行之前，在應(yīng)履行給付數(shù)額內(nèi)預(yù)先支付另一方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保形式。與違約金是在違約發(fā)生之后的償付不同，定金是在合同履行之前的一種給付。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;接受定金一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　定金具有預(yù)交違約金的性質(zhì)，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的。如果二者并用，違約人會(huì)同時(shí)承擔(dān)兩種性質(zhì)相同的違約責(zé)任，產(chǎn)生不公平的后果。因此不能并用.而由被違約人擇其一適用。被違約人可以選擇對(duì)自己有利的責(zé)任形式。

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