建設(shè)工程施工合同中索賠時(shí)效的操作實(shí)務(wù)

　　在建設(shè)工程施工當(dāng)中，由于其投資大、工期長(zhǎng)、工序復(fù)雜等特點(diǎn)，建設(shè)方和施工方在履約過(guò)程中為維護(hù)自身的利益，必然對(duì)工程的技術(shù)要求和有關(guān)合同文件的解釋方面會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議和矛盾，這就決定了合同雙方之間索賠事件的發(fā)生不可避免。所以在索賠事件發(fā)生后，如何保護(hù)自己的權(quán)利不受損害至關(guān)重要。

　　建設(shè)工程施工合同索賠時(shí)效作為在建筑業(yè)廣泛使用的一項(xiàng)法律制度，在我國(guó)現(xiàn)行民法理論中對(duì)其雖缺少相應(yīng)的深入研究，但索賠時(shí)效的問(wèn)題在實(shí)際建設(shè)工程領(lǐng)域卻有著十分重要的影響，故此，研究索賠時(shí)效具有重要意義。

　　一、索賠時(shí)效的法律基礎(chǔ)

　　隨著法制的健全和施工企業(yè)法律意識(shí)的增強(qiáng)，承包商為了取的更大的工程經(jīng)濟(jì)利益越來(lái)越重視索賠以及索賠時(shí)效的問(wèn)題，從而，索賠時(shí)效也幾乎成了建筑業(yè)的行規(guī)，但在現(xiàn)行的法律中，卻不象其他民事法律制度一樣對(duì)索賠時(shí)效作出明文的規(guī)定 ( 如民法通則中第七章條關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定 ) ，究其性質(zhì)仍屬于當(dāng)事人的一種合同約定。然而，根據(jù)合同的意思自治、合同自由的合同法原則，施工合同當(dāng)事人在不違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的前提下，只要施工合同中關(guān)于索賠時(shí)效的約定是施工合同雙方的真實(shí)意思表示，即具有法律約束力。因此，超過(guò)索賠期限的索賠要求，不再具有法律約束力，自然也不應(yīng)當(dāng)獲得法律支持。

　　二、建設(shè)工程合同管理實(shí)務(wù)中關(guān)于索賠時(shí)效的規(guī)定

　　索賠是指在建設(shè)工程施工合同履行過(guò)程中，由于非自己的過(guò)錯(cuò)，而是應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和工期順延的要求。索賠事件主要有業(yè)主方不依法履行合同、設(shè)計(jì)文件的缺陷、工程項(xiàng)目建設(shè)承發(fā)包管理模式變化、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見(jiàn)因素等方面。

　　建設(shè)工程合同索賠，包括承包人向發(fā)包人的索賠、發(fā)包人向承包人的索賠和相互之間的反索賠。這里重點(diǎn)介紹承包人向發(fā)包人的索賠。

　　建設(shè)工程施工合同索賠時(shí)效，是指建設(shè)施工合同履行過(guò)程中，索賠方在索賠事件發(fā)生后的約定期限內(nèi)不行使索賠權(quán)的，視為放棄索賠權(quán)利，其索賠權(quán)歸于消滅的合同法律制度。約定的期限即索賠時(shí)效期間，該種索賠時(shí)效，屬于消滅時(shí)效的一種。

　　在建設(shè)工程施工合同管理實(shí)務(wù)中關(guān)于索賠時(shí)效的條款，大多散見(jiàn)于建設(shè)施工合同范本中。如《建設(shè)工程施工合同》 (GF 一 1999-0201) 通用條款 36.2 條規(guī)定：“索賠須在索賠事件發(fā)生后 28 天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知”; 1987 年第四版 FIDIC 條款 53.1 條：“承包人應(yīng)在要求索賠的事件首次發(fā)生的 28 天內(nèi)，將自己的索賠意向通知工程師”， 在 1999 年第一版 FIDIC 合同中 ， 也有多處相似的條款內(nèi)容涉及索賠時(shí)效。

　　在現(xiàn)實(shí)的建設(shè)施工中，一些具體的專用合同條款更是作出了明確的約定，如“承包人的索賠必須在索賠事件發(fā)生后一個(gè)月內(nèi)向工程師提出，并在事件發(fā)生后 30 天內(nèi)提供索賠申請(qǐng)及相關(guān)證據(jù)，超出上述期限提出的任何索賠要求則應(yīng)視為放棄要求賠償之權(quán)利”：“在導(dǎo)致索賠的事件發(fā)生后 14 天內(nèi)，承包方須向發(fā)包方提出有索賠意向的書面報(bào)告，并在書面報(bào)告后 21 天內(nèi)提交索賠額的具體計(jì)算資料，承包方遲提出或遲交資料的索賠將不獲考慮?！?/P>

　　索賠方如不嚴(yán)格遵守索賠時(shí)效的規(guī)定，逾期提出索賠要求則得不到法律支持。

　　三、索賠時(shí)效的效力

　　索賠時(shí)效有兩個(gè)方面的效力，一是索賠權(quán)利的消滅，即權(quán)利人在雙方約定的索賠時(shí)效期間沒(méi)有行使索賠的權(quán)利，其相對(duì)人可以就其索賠時(shí)效屆滿而拒絕工期或者費(fèi)用的索賠;二是勝訴權(quán)的消滅，即權(quán)利人未在約定的索賠時(shí)效期間內(nèi)提出索賠，其不再受法律的約束和保障，并因相對(duì)人時(shí)效屆滿的抗辯而成為一種自然之債。如山西省某建筑集團(tuán)公司與某房地產(chǎn)發(fā)展有限公司之間的索賠案中，因施工方提出索賠的時(shí)間超過(guò)了建設(shè)工程施工合同約定的索賠期限，其大部分的索賠被法院認(rèn)定無(wú)效，最終遭受巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

　　但索賠時(shí)效和訴訟時(shí)效一樣，即使時(shí)效屆滿，但權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利并未就此喪失，因此，如果相對(duì)人放棄索賠時(shí)效的抗辯權(quán)，給權(quán)利人以補(bǔ)償，則相對(duì)人就不得再以其不知道時(shí)效屆滿的事實(shí)為由要求索賠方返還。

　　四、索賠時(shí)效的起算

　　索賠時(shí)效應(yīng)當(dāng)以索賠事件發(fā)生的時(shí)間為起算點(diǎn)，還是以索賠事件結(jié)束時(shí)間為起算點(diǎn)，歷來(lái)爭(zhēng)議較大。筆者認(rèn)為盡管任何索賠事件的發(fā)生或長(zhǎng)或短都有持續(xù)時(shí)間，但索賠時(shí)效期間的起算應(yīng)該是索賠事件發(fā)生的時(shí)間。

　　根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》 (GF-1999-0201) 示范文本對(duì)索賠的理解，對(duì)于持續(xù)時(shí)間較為長(zhǎng)久的索賠事件，其索賠時(shí)效期間的起算仍然是事件發(fā)生時(shí)間。其第 36.2 條( 2 )規(guī)定：“索賠事件發(fā)生后 28 天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知;( 5 )當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性地向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后 28 天內(nèi)，向工程師送交索賠的 ( 5 )當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性地向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后 28 天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告?！?FIDIC 條款53.3 條規(guī)定：“在第 53.1 款規(guī)定的通知發(fā)出的 28 內(nèi)，承包人應(yīng)送給工程師一份說(shuō)明索賠款額的具體細(xì)節(jié)帳目，如果引起索賠的事件有持續(xù)影響，上述帳目應(yīng)認(rèn)為是一筆暫時(shí)帳目。在工程師可能合理的要求的間隔事件內(nèi)承包人應(yīng)該送交后來(lái)進(jìn)一步發(fā)生的暫時(shí)帳目。如果各項(xiàng)暫時(shí)帳目已送達(dá)工程師，承包人應(yīng)該在導(dǎo)致索賠的事件終止后 28 天內(nèi)送去最后帳目?！彼运髻r意向通知和臨時(shí)索賠報(bào)告作為索賠文件的重要組成部分都必須在雙方約定的索賠時(shí)效期間提交，否則該最終的索賠報(bào)告將喪失索賠的效力。

　　在我國(guó)司法實(shí)踐當(dāng)中，也認(rèn)定索賠時(shí)效的起算應(yīng)當(dāng)以索賠事件發(fā)生的時(shí)間為準(zhǔn)。北京仲裁委員會(huì) 2002 年裁決的北京某建筑集團(tuán)公司與北京某科技發(fā)展有限公司之間的索賠爭(zhēng)議案中，申請(qǐng)人北京某建筑集團(tuán)公司提出，被申請(qǐng)人逾期未支付工程款的違約行為是持續(xù)的事件，因此，申請(qǐng)人主張，雖然其提交索賠報(bào)告的時(shí)間超過(guò)了按事件發(fā)生時(shí)間起算的期間，但并未超過(guò)按事件結(jié)束時(shí)間起算的期間，由此認(rèn)為其索賠要求并未超過(guò)索賠時(shí)效期間。仲裁庭指定的鑒定人指出，被申請(qǐng)人拖欠工程款是一個(gè)持續(xù)的事件，甚至在爭(zhēng)議提交給仲裁庭時(shí)，事件仍有可能處于繼續(xù)狀態(tài)，如果按申請(qǐng)人的邏輯，索賠時(shí)效期間甚至尚未開始計(jì)算，其索賠要求甚至還不能提出。顯然申請(qǐng)人的理由不能成立。從司法實(shí)踐的理解來(lái)看，認(rèn)為從索賠事件開始發(fā)生起，當(dāng)事人就應(yīng)該知道其具有了索賠權(quán)利，就應(yīng)該積極行使自己的權(quán)利。

　　因?yàn)樗髻r時(shí)效屬于不變期間，所以不應(yīng)當(dāng)適用關(guān)于《民法通則》中訴訟時(shí)效中斷、中止的規(guī)定。但是，在實(shí)踐中如果雙方協(xié)商一致同意延長(zhǎng)索賠期限，則另當(dāng)別論。

　　索賠時(shí)效作為一種合同法律制度，可以平衡業(yè)主和建筑承包商的利益，有利于索賠的客觀、公正、經(jīng)濟(jì)的解決。所以，在工程施工合同管理實(shí)踐中，施工企業(yè)只有熟悉和掌握法律規(guī)定和合同約定，注意在約定的索賠時(shí)效期間內(nèi)合理行使索賠權(quán)，提高索賠技巧，才能依法維護(hù)自身合法權(quán)利。

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