注冊會計師考試《經(jīng)濟(jì)法》知識點(diǎn)：合同的訂立

　　一、合同訂立程序――要約與承諾(2000年案例分析題)

　　(一)要約

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

　　1. 要約的條件

　　(1)內(nèi)容具體確定;

　　(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　2.要約邀請(2003年單選題)

　　(1)要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

　　【提示】商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　(2)懸賞廣告視為要約。但懸賞有合同法第52條規(guī)定情形的除外。

　　(3)商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載人商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.要約的生效時間

　　(1)要約到達(dá)受要約人時生效。

　　(2)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。

　　4.要約的撤回

　　(1)要約可以撤回。

　　(2)撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

　　5.要約的撤銷(2001年多選題)

　　(1)要約可以撤銷。

　　(2)撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　(3)有下列情形之一的，要約不得撤銷： ① 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷; ② 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履 行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　【辨析】要約撤銷與要約撤回均意在使要約廢止，且均應(yīng)在對方承諾前實(shí)施。二者是以要約是否到達(dá)對方為分水嶺：到達(dá)前的廢止之意稱撤回，到達(dá)后的廢止之意謂撤銷。

　　6.要約的失效

　　有下列情形之一的，要約失效：(1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人;(2)要約人依法撤銷要約;(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　(二)承諾

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　1.承諾的內(nèi)容

　　(1)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。

　　(2)受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

　　(3)承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　2.承諾的期限

　　(1)要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。

　　(2)承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)： ① 要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外; ② 要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

　　3.承諾的生效時間(2007年單選題)

　　(1)承諾通知到達(dá)要約人時生效。

　　(2)承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

　　(3)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾到達(dá)時間。

　　4.承諾的撤回。

　　承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。

　　【注意】承諾不存在撤銷問題。

　　5.承諾的遲延與遲到

　　(1)受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

　　(2)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　　二、合同成立的時間(2000年和2001年綜合題)

　　(一)實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)

　　承諾生效時合同成立。

　　(二)具體情形(簽章成立、確認(rèn)成立和履行成立)

　　1.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

　　【鏈接】采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　　2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。

　　3. 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　　三、合同成立的地點(diǎn)

　　1.承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　2.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

　　【提示】當(dāng)事人對合同成立的地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。

　　3.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　四、格式條款

　　格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

　　1.采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

　　2.格式條款具有合同法規(guī)定的無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

　　3.對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　五、免責(zé)條款

　　免責(zé)條款是指合同當(dāng)事人在合同中規(guī)定的排除或限制一方當(dāng)事人未來責(zé)任的條款。

　　根據(jù)《合同法》第53條的規(guī)定，合同中下列免責(zé)條款無效：(1)造成對方人身傷害的; (2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　六、締約過失責(zé)任

　　當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(3)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

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