2021年注冊會計師《經(jīng)濟法》考前總結第四章必備知識

編輯推薦：2021年注冊會計師《經(jīng)濟法》考前總結必備知識匯總

第四章 合同法律制度

考點1：要約

首先給大家講解的就是要約和要約邀請的問題。

要約是想和對方訂立合同的一種意思表示;而要約邀請的主要目的就是為了勾引別人向咱們發(fā)出要約，它僅僅是一種表示，它不是意思表示。

教材中關于要約邀請的舉例，請大家重點關注!

接下來講的是要約的生效，要約的生效就要看它的一個作出方式;對話方式是了解生效主義;非對話方式采用的是到達生效主義;如果是采用數(shù)據(jù)電文，這部分同學們需要重點關注。

關于生效這個問題，其實之前有一個單獨的框架圖，給大家進行了整理，所以這部分進行了簡化處理。其實關于這個要約除了生效之外，也是沿著它的生老病死來講解的。

要約生效了之后，要探討的就是撤回和撤銷，這塊一定區(qū)分清楚，撤回所針對的是尚未生效的要約，所以說要撤回要約的這個通知，最晚也要和要約一起到達受要約人才可以。

而這個撤銷所針對的對象，一定是已經(jīng)生效的要約，既然這個要約已經(jīng)生效，所以并不是所有的要約都可以被撤銷，有兩種情形，它是不得被撤銷的。

第一就是以確定承諾期限或者是其他的形式來明示說這個要約不能撤銷，第二，就是受要約人有理由相信要約不可撤銷，并且已經(jīng)做出了合理的準備工作，這兩種情形的要約它就不得被撤銷了。

最后就是邀約的失效，主要是包括了四個情形，分別是：要約被明拒、要約被默拒以及要約被依法撤銷，最后一個就是受要約人對要約的內容做出了一個實質性的變更，這些都會導致要約的一個失效。

考點2：承諾

首先給同學們介紹了承諾的概念，要知道承諾一定是受要約人要同意要約的一個意思表示，它的承諾方式，原則上是需要通知，但是是可以通過自己的行為來作出的。

另外就是承諾期限，承諾的期限考察的點是到達要約人這個時間點，關于承諾期限，肯定是有約定的從約定，沒有約定的就是法定。

如果沒有約定的話就是對話方式，就是即時作出，非對話方式就是合理期限之內作出，關于承諾期限，除了考察的點，除了期限的長度之外，大家再稍微注意一下承諾期限它這個起算的一個時間點的問題。

比如說通過電報，通過信件，這個信件又分為是否載明了一個日期，以及比如說像通過電話、通過電子郵件這種快速通訊方式等等，這個承諾期限的一個起算，之前給大家總結過一個框架圖，大家可以參考。

接下來再看承諾的生效，承諾的生效還是根據(jù)它的方式來看，如果是通知方式的話，進一步的分為對話和非對話，對話就是了解生效主義，非對話是到達生效主義，如果是行為的話就是做出承諾行為的時候承諾生效。

承諾是可以撤回不可以撤銷的，那對于承諾的撤回，最晚撤回的通知要和承諾的通知同時到達要約人。接下來就是承諾的遲延和遲到，如果說是遲到，換句話說是客觀原因導致的，因此原則上它就是一個有效的承諾;

而如果說是承諾遲延是主觀上導致的，原則上它就是一個新的要約，當然這兩個強調的都是原則上，這塊分別都有一些除外情形，需要稍微關注一下。

最后是關于承諾的內容，如果說對于邀約的內容，做出了一個實質性的變更，它在實質性上就是一個新的要約，注意：對于要約內容做出實質性變更，除了通知在性質上自己作為一個新邀約，而且它還會導致另外一個法律后果，就是導致原來的這個要約失效。

同學們可能發(fā)現(xiàn)，有要約、有承諾，可能考試的時候命題老師他覺得單純的只考一個要約，可能不是特別的夠本，所以這塊他為了讓命題變得更豐富、更復雜，所以往往是即考要約又考承諾，所以大家會發(fā)現(xiàn)，歷年真題往往會落在承諾這邊來考查合同的訂立。

考點3：合同格式條款

關于格式條款，首先就是對于提供格式條款的一方，是附有一個提示和說明義務的，這塊和對方有重大利害關系的條款，必須采取合理的方式來提示，并且應對方的要求來進行說明。

如果沒有盡到提示和說明的義務，可以主張這樣的條款它是不成為咱們合同的內容的。

第二，格式條款的無效，如果說它會涉及到一些無效的民事法律行為的情形，或者是無效的免責條款的情形，這部分格式條款肯定無效。

除此之外，無效的格式條款往往是一些霸王條款，主要包括兩類，一類是不合理的免除或者減輕其責任，加重對方責任、限制對方的主要權利，第二個層次就是排除對方的主要權利。

第三，無效的免責條款，也就是造成對方人身損害，因為故意或者重大過失造成對方財產損失的免責條款，通通都是無效的。

第四，關于格式條款的解釋，如果說有且僅有1種解釋，就是應該按照這種通常的理解來予以解釋;如果說存在著2種以上的解釋，才是做出不利于提供格式條款一方的解釋。

最后就是關于格式條款和非格式條款，如果不一致的話，我們是以非格式條款來做準的。

考點4：合同履行規(guī)則

關于合同的履行規(guī)則，給同學們總結了一個表格，這部分內容更強調的是記憶精準度，可以再結合講義或者是這個表格，在理解的基礎之上把合同的履行規(guī)則給它記住。

考點5：涉及第三人的合同履行規(guī)則

涉及第三人的合同主要是包括了三種情形：向第三人履行的合同、由第三人履行的合同和由第三人代為履行的合同。

向第三人履行：進一步的分為不真正的利他合同和真正的利他合同，對于不真正的利他合同而言，合同效力沒有拓展到第三人這里。

所以說，仍然是債務人向債權人去承擔一個違約責任，一定是沒有拓展到第三人，而對于一個真正的利他合同而言，合同效力已經(jīng)拓展到第三人這里，所以這時第三人他享有一個履行的請求權，也可以要求債務人去承擔相應的一個違約責任，相應的說債務人所能夠向質權人行使的抗辯，也可以向第三人來進行行使。

由第三人履行的合同：如果是由第三人履行，是嚴格的去遵守合同的相對性，也就是由于第三人不履行，或者說沒有按照約定履行，仍然是債務人向債權人去承擔違約責任。

第三人代為履行：這部分要求第三人對履行有一個合法的利益，這時候原則上他就有權去代為履行，代為履行之后，原則上這個債權就轉讓給第三人。

這部分請同學們一定結合著框架圖，在理解的基礎上來進行記憶，凡是涉及到第三人的，可能它的法律關系相對來講會比較復雜一些。所以大家還是重在理解，理解的基礎之上在進行記憶。

今年關于真正的利他合同和第三人代為履行的合同，都是新增的一個點，它的涉考可能性還是比較高的。

考點6：雙務合同履行中的抗辯權

抗辯權一共講解了三個抗辯權：分別是同時履行抗辯權、先履行抗辯權以及不安抗辯權，對于這三個抗辯權，我們一定要把它梳理清楚。

首先要看合同里邊有沒有約定先后的履行順序，如果沒有一個先后的履行順序，應該是同時履行，因此我們所享有的叫做同時履行抗辯權;

如果說合同里邊約定好了，有一個先后的履行順序，那在這個里邊，其實就要看究竟是先履行義務的一方，還是后履行義務的一方。

如果是先履行義務的一方，那行使的叫做不安抗辯權，這個不安抗辯權特別強調，一定是要有一個確切的證據(jù)，證明當事人出現(xiàn)了一些法定情形，才可以去中止履行。

如果沒有掌握確切證據(jù)，有可能中止履行將來是要承擔違約責任。

在中止履行之后，我們有及時通知對方當事人的義務，如果對方能夠及時的提供履約擔保，我們就應該恢復履行。

如果在合理期限之內，沒有恢復履行能力且沒有能夠提供擔保時，中止履行義務的一方才可以去解除合同。

所以說合同不是出現(xiàn)了不安抗辯權的法定情形，就可以直接解除的，還是奉行著先禮后兵。這部分強調的是對于先履行義務的一方，我們所享有的是不安抗辯權;

對于后履行義務的一方，我們所享有的叫做先履行抗辯權，也就是先履行義務的一方，如果您沒有履行或者是履行不符合條件的話，我們是可以拒絕您向我們提出的一個履行請求的。

考點7：債權人代位權

代位權這里主要講解狹義的債權人的代位權和代位保存權2個知識點。

在代位權里，同學們要緊盯它的構成要件，比如說債權人對于債務人的債權要合法，那一定是債務人要怠于行使自己的到期債權，對債權人造成損害。

怠于行使：按照法律的角度， 只要您沒有提起訴訟申請仲裁，這就構成法律意義上的懈怠。兩對債權，我們都要求它已經(jīng)到期。

最后債務人的債權，它是不能專屬于債務人自身的債權，如何來界定專屬于債務人自身的債權，這個是客觀題特別喜歡考到的一個點，需要大家注意!

此外，同學們需要注意代位權的行使，首先債權人是要以自己的名義，以訴訟的方式來行使;在行使的時候，是以債權人的到期債權為限，由債務人去負擔必要費用。

但是訴訟費是由敗訴一方來承擔的，也就是由相對人，或者是次債務人來負擔，這一點一定要區(qū)分清楚。

最后法律上的效果，就是債務人的相對人，也就是次債務人，直接向債權人履行義務。這里談到的就是代位權，今年還新增了代位保存權，大家需要注意它自己比較有特色的地方。

考點8：撤銷權

撤銷權需要注意的第一個就是可撤銷情形的問題。如果說是乙同學無償?shù)倪M行一些處分，比如放棄債權，放棄債權擔保，無償轉讓財產，或者是惡意延長到期債權的履行期限，那這種無償處分的行為是可以直接進行撤銷的。

如果是一些不合理的價格進行交易，比如以不合理的低價賣出，不合理的高價買入，或者是為他人的債務提供擔保，那在這里還必須要附加一個條件，也就是相對人知道或者應當知道。只有滿足不合理的價格交易加相對人知道或者應當知道這兩個條件的時候，我們才可以去行使撤銷權。

因此，在可撤銷情形的問題上，需要特別注意相對人知道或者應當知道這一點。因為前面的放棄債權、不合理的價格交易等等，在考試的時候非常容易辨別，在考場上由于緊張很容易忘掉的，反而是我們要求相對人知道或者應當知道，所以考試的時候需要定準這個條件。

第二個?？键c是撤銷權的形式期限的問題， 這里有兩個計算和考查的標準。如果說我們債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起起算，我們是在1年之內來行使撤銷權;如果是自債務人行為發(fā)生之日起的話，計算的是5年。

在這里，撤銷權也必須是依訴行使，以債權人的債權為限，這也是由債務人負擔必要的費用，最后的結果就是整個行為被撤銷，也就是自始無效。

考點9：公司對外擔保(2021新增)

關于公司對外擔保，這里主要談到四方面的問題。

1、關于公司的法定代表人

如果沒有經(jīng)過公司決議機關的相關決議，貿然對外簽訂了擔保合同，這塊就可以被叫做是越權代表，如果說公司的法定代表人，有一個越權代表公司對外訂立擔保合同，那需要看一下相對人是不是善意，如果是相對人善意，那就變化成為表見代表的情形。

換言之，擔保合同其實對公司是發(fā)生效力的，公司將來是要去承擔擔保責任的。場景轉換，如果相對人是非善意的，公司可以主張法定代表人越權代表所簽訂的擔保合同對于公司不發(fā)生效力。

但是對公司不發(fā)生效力也并不意味著公司完全不需要承擔任何責任。不發(fā)生效力說的是公司僅僅不需要去承擔擔保責任，但是由于這個合同不發(fā)生效力，我們需要參照合同無效的相關規(guī)則，此時雖然公司不承擔擔保責任，但有可能承擔賠償責任。

2、公司有一些非常特殊的情形

它可能不需要股東會、股東大會，或者是董事會的決議，對外提供擔保，這樣的情形它可能也是有效的，我們談到的就是這些例外的情形，主要包括了三種：

第一個是金融機構去開立保函，擔保公司去提供擔保，因為這本身是非常正常的業(yè)務行為，需要注意的是，我們在這里談到的是金融機構本機構，擔保公司的本公司，需要和后面講到的分支機構區(qū)分開，因為現(xiàn)在談的還是公司本身。

如果是金融機構開立保函，或者是擔保公司對外提供擔保，這本身就是他們的主營業(yè)務，所以不能夠以沒有經(jīng)過相關機關的決議為由拒絕承擔責任。

第二種和第三種情形，分別是公司為自己的全資子公司，或者是已經(jīng)有大于等于2/3，也就是2/3以上，對擔保事項有表決權的股東的簽字同意。但是第二和第三種情形在上市公司是排除適用的，大家需要注意這個點。

3、非常特殊的群體——上市公司

上市公司對外提供擔保是有非常嚴格的決議程序，而且上市公司涉及到對外擔保事項，有可能還會涉及到信息披露。

這時，由于上市公司對外提供擔保有信息披露方面的要求，因此需要看相對人有沒有根據(jù)上市公司的公開披露的信息作為依據(jù)來訂立擔保合同。

如果確實根據(jù)上市公司公開披露的信息訂立的擔保合同，這時擔保合同對上市公司發(fā)生效力，將來是要承擔擔保責任的;如果沒有根據(jù)公開披露的信息來訂立合同，這時一方面對于上市公司而言，擔保合同是不發(fā)生效力的。

除此以外，也絕對不承擔賠償責任，最主要的原因是上市公司的很多股東是社會公眾，我們不能損害社會公眾的利益，因此上市公司特殊的問題需要額外注意。

4、關于公司的分支機構

分支機構可以是普通公司的分支機構，可以是金融機構的分支機構，還有可能是擔保公司的分支機構，這里也需要注意。

考點10：保證責任

首先需要明確，保證責任的范圍分為五塊，分別是主債權、利息、違約金、損害賠償金以及實現(xiàn)債權的費用。

關于主合同的變更，如果沒有經(jīng)過保證人的書面同意，需要分成兩個層次，一個是不涉及履行期限的，對于債務的加重和減輕，如果未經(jīng)保證人書面同意減輕了債務，那就對減輕后的債務承擔保證責任;

如果是加重，對于加重的部分不去承擔保證責任。如果是履行期限的話，由于期限變短變長，很難說是好事還是壞事，因此我們就是保證期間不受影響。

接下來就是債權轉讓和債務承擔，如果是債權轉讓的話，基于保證合同的從屬性，原則上保證債權會隨之進行轉讓，但是必須通知保證人，還有一個例外情形就是如果債權人和保證人之前就約定過說禁止轉讓，那就無法轉讓。

債務的轉移，或者說債務承擔，是必須經(jīng)過保證人的書面同意的，如果沒有經(jīng)過書面同意，對于未經(jīng)同意的部分，就不需要承擔保證責任。

一般保證的保證人有保證責任的免除，就是在主債務履行期限屆滿后，我們向債權人提供了債務人真實的可供執(zhí)行的財產情況。這時如果因為債權人自己放棄，或者怠于行使權利，那相應的責任范圍內，保證人也就免責了。

關于保證人的抗辯權，一個是如果債務人對債權人有一些抵銷權和撤銷權的話，相應范圍之內，保證人是可以免責。第二個層次就是對于主債權，如果訴訟時效期間屆滿，如何進行處理的問題。

關于共同保證，如果債權人，我們僅僅向部分的保證人，在保證期間內主張了權利，這時如果保證人之間互相有追償權，由于我們沒有在保證期間內向部分保證人主張權利，進而導致其他的保證人喪失掉追償權的話，那他在喪失追償權的范圍之內是可以據(jù)此來免責的。

關于共同擔保的問題，是有一個人保和物保，這時要看是誰的物，如果是債務人自己的物提供的物保，加第三人人保，債權人在去實現(xiàn)債權的時候，有先后的順序，必須是先物保后人保。如果是第三人的物保和第三人的人保，債權人在去主張權利的時候，是沒有先后順序的。

考點11：保證

1、保證人。有一些非常特殊的主體是不能成為保證人的。如果這些特殊的主體對外簽訂了一些擔保，擔保合同有可能是無效的。所以對于保證人的學習，大家一定要和之前“擔保合同無效的情形”關聯(lián)起來，整合的進行記憶。

2、保證合同。可以是單獨的保證合同，也可以是主合同項下的保證條款。除此之外還可以有一種特殊的成立方式，就是第三人以單方的書面形式，債權人接受且沒有提出異議，這時候就是特殊的成立方式。

3、保證方式。有一般保證和連帶責任保證。對于一般保證的保證人，享有先訴抗辯權，先訴抗辯權的行使有可能會受到一定程度的限制，主要包括四種情形，需要大家從客觀題的角度盯防一下這四種情形。

4、共同保證。當保證人大于等于2個人，我們叫做共同保證。關于共同保證的相關規(guī)則， 大家注意一下。

5、保證期間。首先從概念上要知道，在保證期間之內如果主張過權利，就會導致保證人的保證責任從或然的狀態(tài)變?yōu)閷嵢坏臓顟B(tài);如果債權人在保證期間內沒有過主張權利，保證人就不需要再去承擔任何保證責任了。

了解清楚概念之后大家再稍微注意一下關于保證期間的長度和起算的時間點。長度有約定的從其約定，沒有約定、約定不明的是6個月，起算的時間點是主債務履行期間屆滿。如果主債務履行期間沒有約定或約定不明的，則從債權人給出的寬限期屆滿的時候來開始起算。

6、保證債務的訴訟時效。在保證期間之內債權人主張了自己的權利，使得保證責任從或然的狀態(tài)變?yōu)閷嵢坏臓顟B(tài)，那么保證責任從另一個角度來看其實就是一種債務，就是保證人要向債權人去承擔的保證債務。那么保證債務的訴訟時效，從責任確定的那一刻開始登上了自己的歷史舞臺。

訴訟時效的起算，需要根據(jù)一般保證和連帶責任保證有所區(qū)分，連帶責任保證是從保證責任從或然到實然的狀態(tài)就開始起算了;如果是一般保證，由于一般保證的保證人是具有先訴抗辯權的，所以是從拒絕承擔保證責任的權利消失的時候才開始起算保證債務的訴訟時效。

7、保證責任。

8、保證人的追償權。

知識點12：合同的轉讓

1、債權轉讓。債權轉讓原則上僅僅需要通知一下債務人。如果沒有通知債務人，需要注意的是并不是整個轉讓無效，而是這個轉讓對債務人不發(fā)生效力。但是有一些特殊情形，可能債權就不得轉讓了，主要是包括三種情形。一個是根據(jù)性質，一個是根據(jù)法律規(guī)定，一個是根據(jù)當事人之間的約定。

如果債權人和債務人之間約定債權不得轉讓，那么這個債權是不是就真的不能轉讓呢?還需要我們仔細來辨析一下。

如果債權是金錢債權，債權人和債務人之間的債權不得轉讓的約定是不能對抗第三人的;如果是非金錢債權，債權人和債務人之間的債權不得轉讓的約定是不能對抗善意第三人的。

如果債權轉移以后，相應的從權利也會隨之轉移。此時債務人對于原債權人能夠主張的抗辯也可以向新的債權人主張。

接下來一個非常重要的點是關于抵銷。有兩種情形債務人可以向受讓人主張抵消。

如果因債權轉讓導致債務人對于債務的履行所增加的費用應當由轉讓的債權人承擔。

2、債務承擔。債務人在轉移債務的時候一定要經(jīng)債權人同意。如果在合理期限之內債權人沒有同意，則視為不同意。

3、債務加入。債務加入對于債權人來說應該是有百利而無一害的一件事情。所以立法者再去對它進行規(guī)制的時候，如果沒有在合理的期限內拒絕的話，那么原來的債務人和新加入的第三人在他愿意承擔債務的范圍之內對債權人承擔連帶債務。

4、概括轉移。

知識點13：違約責任

1、違約責任的承擔方式。違約責任的承擔方式包括繼續(xù)履行、采取補救措施以及損害賠償。損害賠償中又包括了賠償損失、支付違約金、定金罰則等等。需要特別注意的是：定金和違約金是不可以同時適用的。

2、減損責任。守約方負有減損的責任。

3、過失相抵。如果對于對方的違約行為我們有過錯，就會有過失相抵。

4、免責事由。不可抗力。

知識點14：買賣合同：風險負擔

1、風險負擔的一般原則：交付。在風險負擔中我們要把握住一個總的原則，就是看標的物的交付。隨著標的物的交付，它毀損、滅失的風險從出賣人轉移到了買受人這里。

2、我們也有一些細化性的規(guī)定，比如如果買受人違約了，不管是關于期限的約定還是約定了地點而買受人到時候沒有出現(xiàn)，都是從違約的時候，標的物損毀、滅失的風險就要由買受人承擔。

如果交付地點沒有約定或約定不明，貨物需要運輸?shù)脑?，毀損滅失的風險是自貨交第一承運人的時候由買受人負擔。

如果交易的是在途運輸?shù)臉说奈?，則是從買賣合同成立的時候由買受人負擔。但是這里有一個秉持著誠實信用的原則。如果訂立合同的時候出賣人就知道或應當知道標的物已經(jīng)毀損、滅失，這時候就不能再要求買受人去承擔風險。

如果未交付相關的單證、資料，是不會影響標的物毀損、滅失風險的轉移的。

標的物的質量不合格，致使合同目的不能實現(xiàn)，由于沒有完成交付，沒有交付的合議，別人拒收了，因此標的物毀損、滅失的風險是沒有轉移的。

知識點15：標的物的檢驗

1、檢驗期限。有約定從其約定，我們必須在約定的檢驗期限之內來通知，如果怠于通知的話，視為標的物的數(shù)量和質量是合格的。

如果沒有約定檢驗期限，首先我們第一位要盯住的是有沒有質量保證期，如果有質量保證期，假設質量保證期是5年，則使用5年的規(guī)定;如果沒有質量保證期，那么最長最長就是2年。

2、另外還有兩個和誠實信用有關的規(guī)則。一個是出賣人在賣的時候就知道或應當知道標的物不符合約定，那就一定要承擔這個責任的。另外一個是如果出賣人自愿承擔了違約責任之后，又來反悔，肯定是不可以的。

知識點16：買賣合同

所有權轉移、風險負擔、標的物檢驗是案例分析題中經(jīng)常考到的知識點。買賣合同的特別解除規(guī)則涉考可能性也是非常高的。

1、交付標的物。

2、轉移所有權。原則上所有權是根據(jù)交付來進行轉移的，但是會有一些除外。其中又給大家介紹了兩個非常重要的。一個是無權處分，大家必須區(qū)分清楚物權、債權兩個層次。還有一個是一物數(shù)賣的問題，關于普通動產的一物數(shù)賣和特殊動產的一物數(shù)賣。

3、風險負擔。關于標的物毀損、滅失的風險，原則還是要緊盯交付。

4、標的物檢驗。

5、價款支付。

6、買賣合同特殊的解除規(guī)則。包括主物與從物、一物與數(shù)物、分批交付等等。

知識點17：租賃合同

1、合同期限。不能超過20年，超過的部分是無效的。

2、合同的形式。租賃期6個月以上的，要采取書面形式。沒有采用書面形式并不會導致合同無效，有可能會被界定為是一個不定期租賃。

3、租賃物的使用。承租人應當根據(jù)約定或租賃物的性質來對租賃物進行使用。如果違反約定或沒有根據(jù)性質，則出租人享有解除合同的權利。

4、維修義務。有約定的從其約定，沒有約定的原則上有出租人來承擔。

5、租賃物的妥善保管、風險負擔。

6、改善和增設他物。如果未經(jīng)出租人同意擅自改善和增設他物，出租人可以請求恢復原狀或賠償損失，但是不能主張解除合同。

7、轉租。沒有經(jīng)過出租人同意擅自轉租的，出租人享有解除合同的權利。

8、租金支付。支付期限沒有約定或者約定不明，應當在哪個時間點支付?如果不支付或拖延支付，一定要催告;合理期限之內仍然不履行的，出租人享有解除合同的權利。

9、買賣不破租賃。

10、危及安全、健康。如果租賃物危及承租人的安全和健康，承租人享有隨時解除合同的權利。

11、租賃期限屆滿繼續(xù)使用。租賃期限屆滿應當返還租賃物，如果承租人沒有返還繼續(xù)使用的，出租人也沒有表示異議，租賃合同繼續(xù)有效，但是會被界定為不定期租賃。

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