證券從業(yè)資格考試(基礎知識)輔導法律與法規(guī)概述

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　　證券市場的法律、法規(guī)分為四個層次。第一個層次是指由全國人民代表大會或全國人民代表大會常務委員會制定并頒布的法律;第二個層次是指由國務院制定并頒布的行政法規(guī);第三個層次是指由證券監(jiān)管部門和相關部門制定的部門規(guī)章及規(guī)范性文件;第四個層次是指由證券交易所、中國證券業(yè)協(xié)會及中國證券登記結算有限公司制定的自律性規(guī)則。

　　一、法律

　　(一)《中華人民共和國證券法》

　　《中華人民共和國證券法》于1998年12月29日第九屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議通過，于1999年7月1日實施。第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議、第十八次會議先后對原《證券法》進行了全面修訂，并于2006年1月1日起生效。

　　1.調整范圍

　　《證券法》的調整范圍涵蓋了在中國境內的股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行、交易和監(jiān)管，其核心旨在保護投資者的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益。

　　2.主要內容。共分12章，分別為總則、證券發(fā)行、證券交易、上市公司的收購、證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構、證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構、法律責任和附則。

　　(二)《中華人民共和國公司法》

　　《中華人民共和國公司法》于1993年12月29日由第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過，于1994年7月1日起實施。2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議再次進行較全面的修訂，并于2006年1月1日起施行。

　　1.調整范圍

　　《公司法》的調整范圍包括股份有限公司和有限責任公司，其核心旨在保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序?！豆痉ā反_立了我國公司的法律地位及其設立、組織、運行和終止等過程的基本法律準則。

　　2.主要內容

　　《公司法》共分13章219條，對在中國境內有限責任公司的設立和組織機構，股份有限公司的設立和組織機構，股份有限公司的股份發(fā)行和轉讓，公司債券，公司財務和會計，公司合并和分立，公司破產(chǎn)、解散和清算，外國公司的分支機構，法律責任等內容制定了相應的法律條款。

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　　(三)《中華人民共和國證券投資基金法》

　　《中華人民共和國證券投資基金法》(簡稱《基金法》)經(jīng)2003年10月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過，并于2004年6月1日起正式實施。

　　1.調整范圍

　　《證券投資基金法》的調整范圍是證券投資基金的發(fā)行、交易、管理、托管等活動，規(guī)范證券投資基金活動，促進證券投資基金和證券市場的健康發(fā)展。

　　2.基金法主要內容

　　分為12章103條，包括：總則，基金管理人，基金托管人，基金的募集，基金份額的交易，基金份額的申購與贖回，基金的運作與信息披露，基金合同的變更、終止與基金財產(chǎn)清算，基金份額持有人權利及其行使，監(jiān)督管理，法律責任及附則。

　　(四)《中華人民共和國刑法》對證券犯罪的規(guī)定

　　《中華人民共和國刑法》于1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過并實施。

　　第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十二次會議于2006年6月29日通過《中華人民共和國刑法修正案(六)》。2009年2月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議通過《中華人民共和國刑法修正案(七)》。

　　關于證券犯罪或與證券有關的主要規(guī)定有：

　　1.欺詐發(fā)行股票、債券罪。在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額l%以上5%以下罰金。單位犯本款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役(第一百六十條)。

　　2.提供虛假財務會計報告罪。依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金(第一百六十一條)。

　　3.上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的;以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的;向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的;為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其他單位或者個人提供擔保的;無正當理由放棄債權、承擔債務的;采用其他方式損害上市公司利益的。上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。

　　4.以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;給銀行或者其他金融機構造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰(第一百七十五條之一)。

　　5.非法發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪。這是指未經(jīng)國家有關主管部門批準，非法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額1%以上5%以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處5年以下有期徒刑或者拘役(第一百七十九條)。

　　6.內幕交易、泄露內幕信息罪。證券、期貨交易內幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內幕信息有關的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動。

　　7.編造并傳播影響證券交易虛假信息罪、誘騙他人買賣證券罪。編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處l萬元以上10萬元以下罰金。證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或者證券、期貨監(jiān)督管理部門的工作人員，故意提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴重后果的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處1萬元以上l0萬元以下罰金;情節(jié)特別惡劣的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處2萬元以上20萬元以下罰金。

　　8.操縱證券市場罪。有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴重的，處5年以上l0年以下有期徒刑，并處罰金：單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的;與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的;在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的;以其他方法操縱證券、期貨市場的。

　　9.商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構，違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處3萬元以上30萬元以下罰金;情節(jié)特別嚴重的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金。社會保障基金管理機構、住房公積金管理機構等公眾資金管理機構，以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司，違反國家規(guī)定運用資金的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰(第一百八十五條之一)。

　　10.明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額5%以上20%以下罰金;情節(jié)嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額5%以上20%以下罰金：提供資金賬戶的;協(xié)助將財產(chǎn)轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移的;協(xié)助將資金匯往境外的;以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的(第一百九十一條第一款)。

　　(五)中華人民共和國反洗錢法

　　《中華人民共和國反洗錢法》(簡稱《反洗錢法》)經(jīng)2006年10月31日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過，于2007年1月1日起施行?！斗聪村X法》共分7章37條，其調整范圍是在中華人民共和國境內設立的金融機構和按照規(guī)定應當改造反洗錢義務的特定非金融機構，應當依法采取預防、監(jiān)控措施，建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制作、大額交易和可疑交易報告制度，履行反洗錢義務?！斗聪村X法》旨在預防洗錢活動，維護金融秩序，遏制洗錢犯罪及相關犯罪，其內容包括總則、反洗錢監(jiān)督管理、金融機構反洗錢義務、反洗錢調查、反洗錢國際合作、法律責任及附則。

　　《反洗錢法》的主要內容包括：

　　1.反洗錢義務的主體范圍。

　　2.臨時凍結資金不得超過48小時。金融機構按照國務院反洗錢行政主管部門的要求，臨時凍結資金不得超過48小時。

　　3.明確了大額交易和可疑交易報告制度。非法資金流動一般具有數(shù)額巨大、交易異常等特點。大額和可疑交易報告制度，通常被視為反洗錢預防監(jiān)控制度的核心。

　　現(xiàn)行法規(guī)也設定了“大額”和“可疑交易”的標準，以人民幣為例，以下三種情形下屬于人民幣大額交易：法人、其他組織和個體工商戶之間金額100萬元以上的單筆轉賬支付;金額20萬元以上的單筆現(xiàn)金收付，包括現(xiàn)金繳存、現(xiàn)金支取和現(xiàn)金匯款、現(xiàn)金匯票、現(xiàn)金本票解付;個人銀行結算賬戶之間以及個人銀行結算賬戶與單位銀行結算賬戶之間金額20萬元以上的款項劃轉等交易。

　　4.在調查可疑交易活動時，調查人員不得少于兩人?！斗聪村X法》規(guī)定，國務院反洗錢行政主管部門或者其省一級派出機構發(fā)現(xiàn)可疑交易活動，需要調查核實的，可以向金融機構進行調查，金融機構應當予以配合，如實提供有關文件和資料。

　　5.金融機構應當按照規(guī)定建立客戶身份識別制作?？蛻羯矸葙Y料在業(yè)務關系結束后、客戶交易信息在交易結束后，應當至少保存5年。

　　6.國務院反洗錢行政主管部門有權進行反洗錢調查。

　　二、【2012年新調整】行政法規(guī)

　　現(xiàn)行的證券行政法規(guī)共16件。

　　(一)《證券公司監(jiān)督管理條例》

　　1.證券公司的設立與變更;

　　2.組織機構;

　　3.業(yè)務規(guī)則與風險控制;

　　4.客戶資產(chǎn)的保護;

　　5.監(jiān)管措施。

　　(二)《證券公司風險處置條例》

　　指導思想和基本原則：

　　總結近年來證券公司風險處置過程中好的措施和成功經(jīng)驗，立足現(xiàn)實需要，同時考慮將來的發(fā)展趨勢，進一步健全和完善證券公司市場退出機制，鞏固證券公司綜合治理的成果，促進證券市場健康穩(wěn)定發(fā)展。

　　制定《處置條例》的基本原則是：

　　(1)化解證券市場風險，保障證券交易正常運行，促進證券業(yè)健康發(fā)展;

　　(2)保護投資者合法權益和社會公共利益，維護社會穩(wěn)定;

　　(3)細化、落實《證券法》、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，完善證券公司市場退出法律制度;

　　(4)嚴肅市場法紀，懲處違法違規(guī)的證券公司和責任人。

　　處置證券公司風險的具體措施

　　1.停業(yè)整頓。停業(yè)整頓是自我整改的一種處置措施。

　　2.托管、接管。托管、接管是無自我整改能力，需要借助外力進行整頓的一種處置措施。

　　3.行政重組。行政重組是出現(xiàn)重大風險，但財務信息真實、完整，省級人民政府或者有關方面予以支持，有可行的重組計劃的證券公司，向中國證監(jiān)會申請進行行政重組。

　　4.撤銷。撤銷是對經(jīng)停業(yè)整頓、托管、接管或者行政重組在規(guī)定期限內仍達不到正常經(jīng)營條件的證券公司采取的市場退出措施。

　　三、部門規(guī)章及規(guī)范性文件

　　(一)《證券發(fā)行與承銷管理辦法》

　　1.首次公開發(fā)行股票詢價的調整和補充

　　首次公開發(fā)行股票，應當通過向詢價對象詢價的方式確定股票發(fā)行價格。對在深圳證券交易所中小企業(yè)板上市的公司，規(guī)定可以通過初步詢價直接定價，在主板市場上市的公司必須經(jīng)過初步詢價和累計投票詢價兩個階段定價。對目前網(wǎng)下累計投標與網(wǎng)上申購分步進行的機制進行調整，規(guī)定網(wǎng)下申購與網(wǎng)上申購同步進行。

　　所有詢價對象均可自主選擇是否參與初步詢價，主承銷商不得拒絕詢價對象參與初步詢價;只有參與初步詢價的詢價對象才能參與網(wǎng)下申購。首次公開發(fā)行股票的公司發(fā)行規(guī)模在4億股以上的，可以向戰(zhàn)略投資者配售股票，可以采用超額配售選擇權(綠鞋)機制。

　　主承銷商應當在詢價時向詢價對象提供投資價值研究報告。

　　2.對證券發(fā)售的規(guī)定

　　首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，可以向戰(zhàn)略投資者配售股票。戰(zhàn)略投資者不得參與首次公開發(fā)行股票的初步詢價和累計投標詢價，并應當承諾獲得本次配售的股票持有期限不少于12個月。

　　公開發(fā)行股票數(shù)量少于4億股的，配售數(shù)量不超過本次發(fā)行總量的20%;公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，配售數(shù)量不超過向戰(zhàn)略投資者配售后剩余發(fā)行數(shù)量的50%。

　　詢價對象應當為其管理的股票配售對象分別指定資金賬戶和證券賬戶，專門用于累進投標詢價和網(wǎng)下配售。網(wǎng)上網(wǎng)下可以回撥，回撥仍然不能滿足條件的，中止發(fā)行。

　　(二)《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》

　　2009年1月21日中國證監(jiān)會第249次主席辦公會議審議通過，自2009年5月1日起施行。

　　1.總則

　　2.發(fā)行條件。發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票必須滿足持續(xù)經(jīng)營時限、連續(xù)盈利、凈資產(chǎn)及股本總額的有關規(guī)定。發(fā)行人足額繳納注冊資本，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛;發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權屬糾紛。公司經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護政策。發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，內部控制制度健全有效，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯(lián)交易。

　　3.發(fā)行程序

　　首先由發(fā)行人董事會就股票發(fā)行的具體方案、募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準;其次，發(fā)行人股東大會就本次發(fā)行股票作出決議;最后，由發(fā)行人按照中國證監(jiān)會有關規(guī)定制作申請文件，由保薦人保薦并向中國證監(jiān)會申報。

　　特別規(guī)定，保薦人保薦發(fā)行人發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市，應當對發(fā)行人的成長性進行盡職調查和審慎判斷并出具專項意見。發(fā)行人為自主創(chuàng)新企業(yè)的，還應當在專項意見中說明發(fā)行人的自主創(chuàng)新能力。

　　4.信息披露

　　發(fā)行人及其全體董事、監(jiān)事和高級管理人員，發(fā)行人的控股股東、實際控制人以及保薦人及其保薦代表人應當保證招股說明書內容真實、準確、完整。招股說明書的有效期為6個月。

　　《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》規(guī)定，申請文件受理后、發(fā)行審核委員會審核前，發(fā)行人應當在中國證監(jiān)會網(wǎng)站預先披露招股說明書(申報稿)，發(fā)行人及與本次發(fā)行有關的當事人不得以廣告、說明會等方式為公開發(fā)行股票進行宣傳。發(fā)行人可在公司網(wǎng)站刊登招股說明書(申報稿)，所披露的內容應當一致，且不得早于在中國證監(jiān)會網(wǎng)站披露的時間;預先披露的招股說明書(申報稿)不能含有股票發(fā)行價格信息。

　　5.監(jiān)督管理和法律責任

　　(三)《上市公司信息披露管理辦法》P336

　　(四)【2012年新改變】《證券公司融資融券業(yè)務管理辦法》P338-341

　　證券公司向客戶融資，只能使用融資專用資金賬戶內的資金;向客戶融券，只能使用融券專用證券賬戶內的證券。

　　(五)證券市場禁入規(guī)定

　　《證券市場禁入規(guī)定》共l3條，2006年3月7日中國證監(jiān)會第173次主席辦公會議審議通過，自2006年7月10日起施行。

　　1.基本原則

　　中國證監(jiān)會對違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定的有關責任人員，根據(jù)情節(jié)嚴重的程度，采取證券市場禁入措施。行政處罰以事實為依據(jù)，遵循公開、公平、公正的原則。被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施的人員，中國證監(jiān)會將通過中國證監(jiān)會網(wǎng)站或指定媒體向社會公布，并記入被認定為證券市場禁入者的誠信檔案。

　　2.適用范圍

　　采取證券市場禁入措施：(1)發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，其他信息披露義務人或者其他信息披露義務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;(2)發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人或者發(fā)行人、上市公司控股股東、實際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;(3)證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其內設業(yè)務部門負責人、分支機構負責人或者其他證券從業(yè)人員;(4)證券公司的控股股東、實際控制人或者證券公司控股股東、實際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;(5)證券服務機構的董事、監(jiān)事、高級管理人員等從事證券服務業(yè)務的人員和證券服務機構的實際控制人或者證券服務機構實際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;(6)證券投資基金管理人、證券投資基金托管人的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其內設業(yè)務部門、分支機構負責人或者其他證券投資基金從業(yè)人員;(7)中國證監(jiān)會認定的其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定的有關責任人員。

　　3.市場進入措施的類型

　　違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)嚴重的，可以對有關責任人員采取3～5年的證券市場禁入措施;行為惡劣、嚴重擾亂證券市場秩序、嚴重損害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節(jié)較為嚴重的，可以對有關責任人員采取5～10年的證券市場禁入措施。

　　有下列情形之一的，可以對有關責任人員采取終身的證券市場禁入措施：

　　(1)嚴重違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，構成犯罪的;(2)違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，行為特別惡劣，嚴重擾亂證券市場秩序并造成嚴重社會影響，或者致使投資者利益遭受特別嚴重損害的;(3)組織、策劃、領導或者實施重大違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定的活動的;(4)其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)特別嚴重的。

　　4.相關規(guī)定

　　有下列情形之一的，可以對有關責任人員從輕、減輕或者免予采取證券市場禁入措施：(1)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;(2)配合查處違法行為有立功表現(xiàn)的;(3)受他人指使、脅迫有違法行為，且能主動交待違法行為的;(4)其他可以從輕、減輕或者免予采取證券市場禁入措施的。

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