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會計職稱《中級經(jīng)濟法》知識點講解:第五章第二節(jié)

更新時間:2012-09-17 09:03:50 來源:|0 瀏覽0收藏0

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  第二節(jié) 合同的訂立

  一、合同的訂立

  (一)合同訂立的概念

  合同的訂立是指兩個或兩個以上的當(dāng)事人,依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

  合同當(dāng)事人可以是自然人,也可以是法人或者其他組織,但都應(yīng)當(dāng)具有與訂立合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人也可以依法委托代理人訂立合同。

  【提示】

  注意區(qū)分合同訂立、合同成立、合同生效的不同。

  訂立是協(xié)商;成立是達(dá)成一致;生效是具有法律約束力。

  合同成立是合同當(dāng)事人意思表示一致的后果。是通過要約、承諾完成的。

  合同生效是一個價值判斷,考察當(dāng)事人之間的合同是否符合法律,能否發(fā)生法律所認(rèn)可的效力。

  (二)合同的形式

  1、書面形式

  書面形式包括合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

  2、口頭形式

  是指當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容面對面或以通訊設(shè)備交談達(dá)成協(xié)議。

  3、其他形式

  這種形式的合同可以稱為默示合同,指當(dāng)事人未用語言或文字明確表示意見,而是根據(jù)當(dāng)事人的行為表明其已經(jīng)接受或在特定的情形下推定成立的合同。

  4、法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式;

  5、當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

  (三)合同的主要內(nèi)容(條款)

  根據(jù)《合同法》規(guī)定,合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般應(yīng)當(dāng)包括以下條款:

  1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

  合同必須具備的條款。

  2、標(biāo)的

  標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對象。標(biāo)的是合同成立的必要條件,是一切合同的必備條款。沒有標(biāo)的,合同不成立,合同關(guān)系無法建立。

  3、數(shù)量

  數(shù)量是對標(biāo)的的量的規(guī)定,是對標(biāo)的的計量。在大多數(shù)合同中,數(shù)量是必備條款,沒有數(shù)量,合同不能成立。

  4、質(zhì)量

  質(zhì)量是標(biāo)的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合,一般以品種、型號、規(guī)格、等級和工程項目的標(biāo)準(zhǔn)等體現(xiàn)出來。

  5、價款或者報酬

  價款或報酬是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價的貨幣支付。

  價款一般指對提供財產(chǎn)的當(dāng)事人支付的貨幣,如買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。

  報酬一般指對提供勞務(wù)或者工作成果的當(dāng)事人支付的貨幣,如保管合同中的保管費、倉儲合同中的倉儲費、運輸合同中的票款或者運費等。

  6、履行期限、地點和方式

  履行期限是指合同中規(guī)定的一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人履行義務(wù)的時間界限,如交付標(biāo)的物、價款或報酬,履行勞務(wù)、完成工作的時間界限。它直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間,是確定合同能否按時履行的依據(jù)。

  履行地點是指合同規(guī)定的當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對方當(dāng)事人接受履行的地點。履行地點關(guān)系到履行合同的費用、風(fēng)險由誰承擔(dān),以及確定所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移、發(fā)生糾紛后應(yīng)由何地法院管轄的依據(jù)。

  履行方式是指合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。履行方式還包括價款或者報酬的支付方式、結(jié)算方式等。

  7、違約責(zé)任

  違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同時,按照法律規(guī)定或者合同的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

  8、解決爭議的方法

  解決爭議的方法指合同當(dāng)事人對合同的履行發(fā)生爭議時解決的途徑和方式。

  解決爭議的方法包括:

  (1)協(xié)商;

  (2)調(diào)解;

  (3)仲裁;

  (4)訴訟。

  (四)格式條款的使用

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  格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。當(dāng)事人訂立合同可以使用格式條款。但有限制。包括:

  1、提供格式條款一方的義務(wù)

  提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),并有提示說明的義務(wù),應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款,按照對方的要求對該條款予以說明。如果提供格式條款的一方違反上述規(guī)定,導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或限制其責(zé)任的條款,對方當(dāng)事人可以向人民法院申請撤銷該格式條款。

  2、某些格式條款無效的情形

  (1)提供格式條款的一方免除其責(zé)任,加重對方責(zé)任,排除對方主要權(quán)利的條款無效。

  (2)《合同法》第52條規(guī)定的無效情形。

  (3)《合同法》第53條規(guī)定的無效情形。

  3、對格式條款的解釋

  對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

  (五)合同訂立的方式

  合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,當(dāng)事人對合同的內(nèi)容經(jīng)過協(xié)商、達(dá)成一致意見的過程,就是通過要約、承諾完成的。

  1、要約

  是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的,向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件,希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。

  (1)要約應(yīng)具備的條件

  ①內(nèi)容具體確定;

 ?、诒仨毷翘囟ㄈ怂鶠榈囊馑急硎?

 ?、垡s必須向相對人發(fā)出;

 ?、鼙砻魇芤s人一旦承諾,要約人即受該要約約束。

  要約是一種法律行為,要約人發(fā)出的要約的內(nèi)容必須能夠表明:如果對方接受要約,合同即告成立。

  (2) 區(qū)分要約與要約邀請

  要約邀請:是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

  寄送的價目表、招標(biāo)公告、招股說明書等都屬于要約邀請,商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。

  【提示】

  注意區(qū)別要約與要約邀請:要約邀請不具有約束作用,發(fā)出者不按其內(nèi)容訂立合同,亦不承擔(dān)締約過失責(zé)任。

  (3)要約的生效

 ?、僖话闵?/P>

  到達(dá)受約人時生效;

 ?、谔厥馍?/P>

  數(shù)據(jù)電文形式的特殊生效規(guī)則(指定特定系統(tǒng)的;未指定特定系統(tǒng)的)。

  (4)要約的撤回、撤銷和失效

 ?、?要約在發(fā)出后、生效前,要約人可以撤回要約。

 ?、?要約在生效后、受要約人承諾前,要約人可以撤銷要約。

  不得撤銷的情形:

  a.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

  b.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

 ?、?要約失效的情形

  a.拒絕要約的通知到達(dá)要約人;

  b.要約人依法撤銷要約;

  c.承諾期限屆滿,受要約人未做出承諾;

  d.受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。

  2、承諾

  是受要約人同意要約的意思表示。

  (1)承諾應(yīng)具備的條件

 ?、俦仨氂墒芤s人向要約人作出;

 ?、诔兄Z必須向要約人做出;

  ③內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致;

 ?、鼙仨氃谟行趦?nèi)作出。

  (2)承諾的期限

  應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。具體規(guī)則:

  ①要約以信件或者電報做出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。

 ?、谝s沒有確定承諾期限的,承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá):要約以對話方式做出的,應(yīng)當(dāng)即時做出承諾,但當(dāng)事人另有約定的除外;要約以非對話方式做出的,承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

 ?、凼芤s人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。

  受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人,但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。

  (3)承諾的生效

  ①承諾自承諾到達(dá)要約人時生效。

  承諾的法律效力表現(xiàn)為,承諾生效時合同成立。

 ?、谑芤s人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的,為新要約。

 ?、凼芤s人對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的,除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外,該承諾有效,合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

  【提示】與要約不同,承諾可以撤回,但不存在撤銷。

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  二、合同成立的時間和地點

  承諾生效,合同成立。

  (一)成立時間

  1、簽合同時

  當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。雙方當(dāng)事人簽字或蓋章有先后的,自最后簽字或蓋章時合同成立。

  2、簽確認(rèn)書時

  當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。

  3、實際履行時

  當(dāng)事人未采用法律要求或者當(dāng)事人約定的書面形式、合同書形式訂立合同,或者當(dāng)事人沒有在合同書上簽字、蓋章的,只要一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù),對方接受的,合同仍然成立。

  4、形式完成時

  當(dāng)事人簽訂要式合同的,以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時間為合同成立時間。

  (二)成立地點

  1、收件地

  采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點,當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。

  2、簽章地

  當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

  三、締約過失責(zé)任

  (一)概念

  當(dāng)事人在訂立合同過程中,因違背誠實信用原則給對方造成損失時,所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

  (二)承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形

  1、假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;

  2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;

  3、當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密;

  4、有其他違背誠實信用原則的行為。

  【提示】締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

  (1)發(fā)生的時間不同(締約過失責(zé)任在訂立過程,發(fā)生在合同成立之前,適用于合同未成立、合同未生效、合同無效等情況;違約責(zé)任則產(chǎn)生于合同成立之后,在合同履行過程中)。

  (2)責(zé)任前提不同(締約過失責(zé)任是賠償損失,無損失則沒有責(zé)任;違約責(zé)任并不以實際損失發(fā)生為前提,如果違約行為沒有造成損失,也要按照合同約定支付違約金)。

  (3)合同成立生效與否不同(締約過失責(zé)任是在合同不成立或者無效時,違約責(zé)任是對不履行生效的合同)。

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