2013年法規(guī)考點：合同的效力及合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止

　　2013年一建各科目教材解讀匯總

1Z304000 建設工程合同和勞動合同法律制度

命題考點六　合同的效力及合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止

　　【教材解讀】

　　一、無效合同

　　1.無效合同的特征

　　(1)具有違法性。

　　(2)具有不可履行性。

　　(3)自訂立之時就不具有法律效力。

　　2.無效合同的類型

　　《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：

　　(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

　　(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。

　　(3)以合法形式掩蓋非法目的。

　　(4)損害社會公共利益。

　　(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

　　3.無效的免責條款

　　免責條款，是指當事人在合同中約定免除或者限制其未來責任的合同條款;免責條款無效，是指沒有法律約束力的免責條款。

　　《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　4.建設工程無效施工合同的主要情形

　　《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)《合同法》第52條第5項的規(guī)定(即違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定)，認定無效：

　　(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。

　　(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。

　　(3)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

　　同時還規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑筑工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。

　　5.無效合同的法律后果

　　《合同法》規(guī)定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

　　合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

　　6.無效施工合同的工程款結(jié)算

　　《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

　　建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

　　(1)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持;

　　(2)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

　　二、效力待定合同

　　(1)限制行為能力人訂立的合同。

　　(2)無權代理人訂立的合同。

　　(3)無權處分行為。

　　【命題考點】

　　無效合同的特征;無效合同的類型;建設工程無效施工合同的主要類型;無效合同的法律后果;效力待定合同的種類。

　　【分析預測】

　　(1)判斷某建設工程合同是否有效。

　　(2)判斷某建設工程合同被確定為無效合同后其部分條款是否有效。

　　(3)判斷某合同是效力待定合同、無效合同，還是可撤銷合同。

　　(4)判斷無權代理人簽訂的合同是否有效。

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　　【考題回顧】

　　【2010年度考試真題】

　　1.甲乙兩公司為減少應納稅款，以低于實際成交的價格簽訂合同。根據(jù)《合同法》，該合同為()合同。

　　A.無效

　　B.可變更、可撤銷

　　C.有效

　　D.效力待定

　　【答案】A本題考核的是無效合同的主要類型。無效合同的主要類型如下：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。本題中的合同屬于惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。

　　2.根據(jù)招標投標相關法律和司法解釋，下列施工合同中，屬于無效合同的是()。

　　A.未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人將部分非主體工程分包給具有相應資質(zhì)的施工單位的合同

　　B.建設單位直接與專業(yè)施工單位簽訂的合同

　　C.承包人將其承包的X-程全部分包給其他有資質(zhì)的承包人的合同

　　D.投標人串通投標中標后與招標人簽訂的合同

　　E.招標文件中明確要求投標人墊資并據(jù)此與中標人簽訂的合同

　　【答案】ACD本題考核的是無效合同判定。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定，無效合同的主要類型如下：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益; (2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，必須是違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范才導致合同無效，違反其中任意性規(guī)范并不導致合同無效?！皦|資承包”并沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，根據(jù)相關法律規(guī)定和司法解釋，“墊資承包”條款并不影響合同效力。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。《建筑法》第29條規(guī)定：“除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。”這條規(guī)定實際上賦予了建設單位對分包商的否決權。即沒有經(jīng)過建設單位認可的分包商是違法的分包商。

　　3.某施工單位從租賃公司租賃了一批工程模板。施工完畢，施工單位以自己的名義將該模板賣給其他公司。后租賃公司同意將該批模板賣給施工單位。此時施工單位出賣模板的合同為()合同。

　　A.有效

　　B.效力待定

　　C.可變更、可撤銷

　　D.無效

　　【答案】A本題考核的是無處分權人訂立的合同。有處分權人處分自己的財產(chǎn)是有效的行為，但是沒有處分權人處分了他人的財產(chǎn)已經(jīng)侵犯了有處分權人的財產(chǎn)權了，就不能視為當然有效的行為。但是，在一定條件下，這種行為也可以轉(zhuǎn)化為有效的行為。所以，無處分權人處分了他人的財產(chǎn)而簽訂的合同屬于效力待定合同?！逗贤ā返?1條規(guī)定：“無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！?/P>

　　【2009年度考試真題】

　　下列選項中，屬于無效合同的有()。

　　A.供應商欺詐施工單位簽訂的采購合同

　　B.村委會負責人為獲得回扣與施工單位高價簽訂的村內(nèi)道路施工合同

　　C.施工單位將工程轉(zhuǎn)包給他人簽訂的轉(zhuǎn)包合同

　　D.分包商擅自將發(fā)包人供應的鋼筋變賣簽訂的買賣合同

　　E.施工單位與房地產(chǎn)開發(fā)商簽訂的墊資施工合同

　　【答案】BC本題考核的是無效合同。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定，無效合同的主要類型如下：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。轉(zhuǎn)包合同違反《建筑法》的強制性規(guī)定，因此轉(zhuǎn)包合同屬于無效合同?！皦|資承包”并沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，根據(jù)以上法律規(guī)定和司法解釋，“墊資承包”條款并不影響合同效力。

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　　【典型習題】

　　1.經(jīng)建設單位的同意，甲建筑工程公司與乙建筑施工公司簽訂勞動分包合同，合同約定;乙公司負責為甲公司承包的某建設項目提供勞務工作，甲公司以每工日65元支付乙公司所提供的勞務，因施工事故所造成的人員傷亡的責任一概由乙公司承擔等。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，此分包合同()。

　　A.合法有效

　　B.因損害社會公共利益而無效

　　C.因顯失公平而可撤銷

　　D.因施工事故所造成的人員傷亡的責任一概由乙公司承擔的條款無效

　　2.根據(jù)《合同法》的規(guī)定，以下合同屬于無效合同的是()。

　　A.12歲的小學生甲自已決定購買一款新式旅行包

　　B.某開發(fā)商與施工企業(yè)訂立的施工合同未按規(guī)定備案

　　C.建設單位要求某總承包商墊資承包的合同

　　D.公民乙將自己拾得的電腦贈給了丙

　　3.某建設單位與甲公司簽訂一份施工合同，約定由甲公司為某工程的施工總承包商。甲公司經(jīng)過建設單位同意將其中幕墻工程發(fā)包乙公司。為趕進度，乙公司將其中一部分工程又發(fā)包給丙公司。對于前述施工合同的效力，下列表述正確的()。

　　A.甲和乙的合同有效，乙和丙的合同有效

　　B.甲和乙的合同有效，乙和丙的合同無效

　　C.甲和乙的合同無效，乙和丙的合同有效

　　D.甲和乙的合同無效，乙和丙的合同無效

　　4.2010年9月20日，施工單位與建材商簽訂了一份買賣合同，約定將工程完工后剩余的石材以8萬元的價格賣給建材商，合同履行地為施工單位所在地。如果該施工單位營業(yè)執(zhí)照允許經(jīng)營范圍無銷售石材業(yè)務，則設買賣合同為()合同。

　　A.無效

　　B.有效

　　C.可變更、可撤銷

　　D.效力待定

　　【答案】1.D2.D3.B4.B

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