2013年一建法規(guī)高頻失分點(diǎn):建設(shè)工程擔(dān)保制度

　　12301070建設(shè)工程擔(dān)保制度

　　一、精準(zhǔn)考點(diǎn)采集

　　1.擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。

　　2.擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　　3.在建設(shè)工程活動中，保證是最為常用的一種擔(dān)保方式，要重點(diǎn)掌握。保證人往往是銀行(保函)或擔(dān)保公司(保證書)。保證的方式有兩種：①一般保證;②連帶責(zé)任保證。

　　4.《擔(dān)保法》規(guī)定的單位不可以作保證人的幾種情形要掌握。

　　5.保證期間內(nèi)的合同變更重點(diǎn)掌握，即債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任;債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任;債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任;保證合同另有約定的，按照約定。

　　6.抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金等比較抽象，要認(rèn)真理解記憶。重點(diǎn)注意以下幾點(diǎn)：

　　(1)可以抵押的財產(chǎn)和不可以抵押的財產(chǎn)。

　　(2)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得價款的清償順序。

　　(3)質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔(dān)保。可以質(zhì)押的權(quán)利包括：①匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;②依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;③依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);④依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

　　(4)留置權(quán)的幾種典型情形：因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)。(5)定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。

　　二、高頻答疑點(diǎn)

　　1.匯票、支票、本票、倉單是交給債權(quán)人占有使用完成質(zhì)押的嗎?

　　答：轉(zhuǎn)移物的占有是物的轉(zhuǎn)移，而不是所有權(quán)轉(zhuǎn)移。抵押不轉(zhuǎn)移占有是指抵押物所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，物也不需要轉(zhuǎn)移至債權(quán)人處。質(zhì)押轉(zhuǎn)移占有指物暫時轉(zhuǎn)移至債務(wù)人處，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，待債務(wù)清償時物再轉(zhuǎn)移至債務(wù)人處。

　　2.請舉例說明動產(chǎn)抵押與動產(chǎn)質(zhì)押的區(qū)別。

　　答：(1)抵押標(biāo)的為動產(chǎn)與不動產(chǎn);質(zhì)押標(biāo)的為動產(chǎn)與權(quán)利。(2)抵押物不轉(zhuǎn)移占有;質(zhì)物轉(zhuǎn)移占有。

　　(3)當(dāng)事人可以自愿辦理抵押登記的，抵押合同自簽訂之日起生效;當(dāng)事人不必辦理質(zhì)押登記的，質(zhì)押合同自質(zhì)物或權(quán)利憑證交付之日起生效。

　　(4)當(dāng)事人辦理抵押登記的，登記部門為抵押物的相應(yīng)管理部門;以股票、知識產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)向其相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。

　　(5)債務(wù)履行期屆滿，抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可與抵押人協(xié)商以抵押物折價或以拍賣、變賣該抵押物的所得價款受償，協(xié)議不成的，可向人民法院提起訴訟;債務(wù)履行期屆滿，質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)?，可與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價或依法拍賣、變賣質(zhì)物清償債權(quán)。

　　3.抵押、留置、保證、質(zhì)押有什么區(qū)別?請舉例說明。

　　答：簡單舉例，買房有房產(chǎn)做抵押貸款，屬抵押;某商場欠某運(yùn)輸公司運(yùn)輸費(fèi)，運(yùn)輸公司將部分貨物扣留，為留置;貸款找個信譽(yù)比較好的公司做擔(dān)保，叫保證;貸款，將汽車放在債主處，叫質(zhì)押。

　　4.怎樣簡單記憶可以抵押的財產(chǎn)和不得抵押的財產(chǎn)?答：下表列出兩者的主要內(nèi)容，可比較記憶。

　　5.收取定金一方違約的，定金雙倍返還?

　　答：是的。但是定金最高為合同額的20%，高出的部分不適用定金罰則。

　　6.合同變更的要求是什么?

　　答：(1)保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。

　　(2)保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　(3)債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。

　　7.連帶責(zé)任保證的含義是什么?

　　答：連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　8.怎樣簡單記憶保證的資格種類?

　　答：簡單說就是機(jī)關(guān)事業(yè)單位這些沒有效益的法人和沒有法人資格的不能作為保證人。

　　9.向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得價款的清償順序是什么?

　　答：抵押合同已登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

　　10.投標(biāo)保證金的形式有哪些?

　　答：現(xiàn)金或銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票、現(xiàn)金支票。

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