2013年秘書資格五級(jí)考試資料：法律與法規(guī)

　　鑒定要點(diǎn)與重點(diǎn)提示

　　一、鑒定要點(diǎn)

　　了解和掌握公司法、外商投資企業(yè)法、合同法、勞動(dòng)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法和世界貿(mào)易組織法 等基本法律知識(shí)，能夠規(guī)范自身的職業(yè)行為，提高參謀和輔助決策能力。特別是要掌握教材 中的基本概念、原則，能夠?qū)Ρ菊滤龇傻膬?nèi)容有概括了解，為從事具體工作打下一定基 礎(chǔ)，提高秘書工作效益。

　　二、重點(diǎn)提示

　　1.公司法

　　(1)公司與公司法

　　1)公司是依照公司法的規(guī)定設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。

　　2)公司的種類：以出資人的責(zé)任形式不同，把公司分為有限公司、有限責(zé)任公司、兩 合公司、股份有限公司、股份兩合公司;按公司在控制與被控制關(guān)系中所處的地位不同，把 公司分為母公司和子公司;按公司在管轄與被管轄關(guān)系中所處的地位不同，把公司分為總公 司和分公司;按公司國(guó)籍的不同，把公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司等。

　　3)我國(guó)的公司法有以下幾項(xiàng)原則：出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相分離;公司自主 經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧;公司實(shí)行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵(lì)和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制;公司 必須依法經(jīng)營(yíng)，其合法權(quán)益受法律保護(hù);保護(hù)職工合法權(quán)益等。

　　(2)有限責(zé)任公司

　　1)有限責(zé)任公司是指依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān) 責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

　　2)有限責(zé)任公司主要特征：股東均負(fù)有限責(zé)任;資本不分為等額股份;股東最高人數(shù) 為50人;設(shè)立程序比股份有限公司簡(jiǎn)單。

　　3)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件和股東的出資方式：股東符合法定人數(shù);股東出資達(dá)到法 定注冊(cè)資本最低限額;依法制定公司章程;確定公司名稱，建立組織機(jī)構(gòu);有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng) 所和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

　　4)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)：股東會(huì)、董事會(huì)及經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)，即權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī) 構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　(3)股份有限公司

　　1)股份有限公司是指公司全部資本平均分成等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司 承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

　　2)股份有限公司的主要特點(diǎn)：公司的全部資本分為等額股份;股東以所持股份為限對(duì) 公司承擔(dān)責(zé)任;股東有最低人數(shù)限制，而沒有最高人數(shù)限制;設(shè)立程序較為復(fù)雜。

　　3)股份有限公司的設(shè)立條件：發(fā)起人符合法定人數(shù);發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股 本達(dá)到法定注冊(cè)資本的最低限額;股份發(fā)行籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;發(fā)起人制定公司章程， 并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過;有公司名稱和組織機(jī)構(gòu);有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

　　4)股份有限公司的設(shè)立方式：可采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的方式。 5)股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)：股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。要明確股份有限公司與有 限責(zé)任公司的區(qū)別。

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　　2.外商投資企業(yè)法

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者依照中華人民共和國(guó)法律(以下簡(jiǎn)稱 “中國(guó)法律”)的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，并按照投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng) 險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)屬于股權(quán)式的合營(yíng)企業(yè)。 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營(yíng)各方可以用貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn) 權(quán)、專有技術(shù)等方式出資，中方還可以土地使用權(quán)作價(jià)出資。外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不 低于25%。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)是董事會(huì)。

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立 的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。國(guó)家鼓勵(lì)興辦產(chǎn)品 出口或者技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　(3)中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法 外商獨(dú)資企業(yè)簡(jiǎn)稱外資企業(yè)，是指依照中國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本 由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。不包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。設(shè)立 外資企業(yè)，必須有利于中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。外資企業(yè)的組織形 式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他組織形式。

　　3.合同法

　　(1)合同與合同法

　　1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù) 關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

　　2)合同的特點(diǎn)：合同是一種民事法律行為;合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和義務(wù) 關(guān)系為目的;合同是兩個(gè)以上主體意思表示相一致的協(xié)議，是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。

　　3)合同的種類：根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件，分為諾成性與實(shí)踐性合同; 根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，分為要式與非要式合同;根據(jù)雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù) 的分擔(dān)方式，分為雙務(wù)與單務(wù)合同;根據(jù)雙方當(dāng)事人取得權(quán)利有無代價(jià)，分為有償與無償合 同。

　　(2)合同的訂立

　　1)合同成立的要件：主體合格，當(dāng)事人意思表示一致，合同的客體合法、確定，符合 法律規(guī)定的形式。

　　2)合同的基本內(nèi)容：當(dāng)事人的名稱和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或酬金，履行期 限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭(zhēng)議的方法。

　　3)合同訂立的程序：當(dāng)事人訂立合同，要經(jīng)過要約、承諾的程序。

　　(3)合同的效力

　　1)合同生效應(yīng)具備三項(xiàng)條件：行為人必須具有與訂立合同相適應(yīng)的民事行為能力;行 為人訂立合同的意思表示真實(shí);合同內(nèi)容不違反法律和公共利益。

　　2)無效合同是指合同雖經(jīng)訂立，但因其違反法律、行政法規(guī)或者公共利益，而自訂立 時(shí)起就無法律約束力的合同。

　　3)無效合同和被撤銷合同的法律后果：自始沒有法律約束力;因該合同取得的財(cái)產(chǎn)， 應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還和沒必要返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償;當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體 或第三人利益的，其取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸國(guó)家或返還集體、第三人。

　　(4)合同的履行

　　1)合同履行原則：全面履行原則;誠(chéng)實(shí)信用原則。

　　2)合同履行的擔(dān)保方式有保證、定金、抵押、質(zhì)押和留置。

　　(5)合同的權(quán)利和義務(wù)終止

　　1)合同的權(quán)利和義務(wù)終止的事由：債務(wù)已按照約定履行;合同解除;債務(wù)相互抵消; 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;債權(quán)人免除債務(wù);債權(quán)債務(wù)同歸一人，即混同。

　　2)合同權(quán)利和義務(wù)終止的效力：當(dāng)事人雙方的合同關(guān)系不復(fù)存在，合同所確定的權(quán)利 和義務(wù)關(guān)系消失;當(dāng)事人應(yīng)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù);合同權(quán)利和義務(wù)的終止，不影響 合同中結(jié)算和清算條款的效力。

　　(6)違約責(zé)任

　　1)違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人沒有履行或者沒有按照合同約定履行義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事 夤任。

　　2)違約責(zé)任的構(gòu)成一般條件。

　　3)承擔(dān)違約責(zé)任的方式：支付違約金，支付賠償金;修理、更換、重做、退貨或減少 價(jià)金，定金制裁，采取補(bǔ)救措施的合理費(fèi)用。

　　4)違約責(zé)任的免除原因：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或 全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。

　　4.勞動(dòng)法

　　(1)勞動(dòng)法及其適用范圍

　　1)勞動(dòng)法是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系及與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 勞動(dòng)法調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者與用人單位之間在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。

　　2)勞動(dòng)法的適用范圍：在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng) 者;國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體的工勤人員;實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非工勤人 員;其他通過勞動(dòng)合同與國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。

　　3)勞動(dòng)者的基本權(quán)利和基本義務(wù)：平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利;取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利; 休息休假的權(quán)利;獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利;接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利;享受社會(huì)保險(xiǎn) 和福利的權(quán)利;提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的權(quán)利;法律規(guī)定的其他權(quán)利。

　　勞動(dòng)者有完成勞動(dòng)任務(wù)、提高勞動(dòng)技能、執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程、遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè) 道德的義務(wù)。

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　　(2)促進(jìn)就業(yè)

　　1)促進(jìn)就業(yè)是國(guó)家的基本職責(zé)，促進(jìn)就業(yè)的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)充分就業(yè)。

　　2)促進(jìn)就業(yè)的措施：勞動(dòng)者有平等的就業(yè)機(jī)會(huì)和就業(yè)條件;享有選擇職業(yè)的權(quán)利;對(duì) 特殊就業(yè)群體實(shí)行特殊政策;禁止使用童工。

　　(3)勞動(dòng)合同

　　1)勞動(dòng)合同的概念與特征：勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位之間建立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙 方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

　　勞動(dòng)合同的主體一方是勞動(dòng)者，另一方是用人單位;勞動(dòng)合同的內(nèi)容具有權(quán)利和義務(wù)的 統(tǒng)一性和對(duì)應(yīng)性;勞動(dòng)合同的客體具有單一性;勞動(dòng)合同是要式、有償合同。

　　2)勞動(dòng)合同的訂立方式：應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。

　　(4)集體合同

　　1)集體合同是指企事業(yè)組織的工會(huì)代表或職工代表與企事業(yè)組織的代表，就職工的集 體勞動(dòng)事項(xiàng)簽訂的書面協(xié)議。

　　2)集體合同的特征：當(dāng)事人一方是企業(yè)或事業(yè)組織工會(huì)或職工代表，另一方是企業(yè)或 事業(yè)組織;內(nèi)容是職工集體勞動(dòng)事項(xiàng);它是要式合同，報(bào)送勞動(dòng)行政部門登記、審查、備案 方為有效;適用于企業(yè)或事業(yè)組織及其工會(huì)和全體職工;其效力高于勞動(dòng)合同。

　　5.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

　　(1)著作權(quán)法

　　1)著作權(quán)是指作者對(duì)自己的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)創(chuàng)作作品依法享有的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的 民事權(quán)利。作者的創(chuàng)作作品，即智力創(chuàng)作成果包括文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程 技術(shù)等作品。

　　2)與著作權(quán)相鄰近的權(quán)利：作品利用者和傳播者的權(quán)利，即對(duì)使用和傳播他人的作品 應(yīng)享有的權(quán)利。

　　3)著作權(quán)的內(nèi)容：人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)包 括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制 權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)及著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。

　　4)著作權(quán)的主體和客體：著作權(quán)的主體是依法享有著作權(quán)的人。依照我國(guó)法律的規(guī)定， 我國(guó)著作權(quán)的主體包括公民、法人、外國(guó)人和無國(guó)籍人。國(guó)家也可成為著作權(quán)主體。著作權(quán) 主體的分類，因其標(biāo)準(zhǔn)不同而有所區(qū)別。

　　著作權(quán)的客體是指作者的創(chuàng)作活動(dòng)取得的具有一定形式的成果，即作品。

　　(2)專利法

　　專利權(quán)是指專利權(quán)人對(duì)其發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)依法享有的專有權(quán)。在我國(guó)，自然 人、法人或其他組織都可以依照法定程序申請(qǐng)專利、取得專利，成為我國(guó)專利權(quán)的主體。專 利權(quán)的客體，是指符合專利條件的發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。我國(guó)發(fā)明專利權(quán)的期限為 20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的專利權(quán)期限為10年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算。

　　(3)商標(biāo)法

　　商標(biāo)主要是用來區(qū)別經(jīng)營(yíng)者的商品與服務(wù)和其他經(jīng)營(yíng)者的商品與服務(wù)的一種標(biāo)記。

　　1)商標(biāo)權(quán)的特征：商標(biāo)權(quán)人包括申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)并經(jīng)主管部門依法核準(zhǔn)，取得商標(biāo)專用 權(quán)的人和經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓而取得商標(biāo)專用權(quán)的人

　　。

　　2)我國(guó)商標(biāo)權(quán)的取得應(yīng)遵循的原則：注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊(cè)之日算 起。期限屆滿，可以續(xù)展。注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展，應(yīng)在期滿前6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)，在此期間未能提出 申請(qǐng)的，可給予6個(gè)月的寬展期。寬展期滿仍未申請(qǐng)續(xù)展的，注銷其注冊(cè)商標(biāo)。每次續(xù)展的 有效期為10年，續(xù)展注冊(cè)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。

　　6.世界貿(mào)易組織法

　　(1)世界貿(mào)易組織的建立及其法律地位

　　1)世界貿(mào)易組織的建立。

　　2)世界貿(mào)易組織的職能：促進(jìn)章程和各項(xiàng)多邊貿(mào)易協(xié)定的實(shí)施、管理和運(yùn)作，推動(dòng)各 項(xiàng)宗旨的實(shí)現(xiàn);為多邊貿(mào)易協(xié)定的實(shí)施、管理和運(yùn)作提供組織保證;為成員方提供談判場(chǎng) 所;管理世貿(mào)組織的爭(zhēng)端解決機(jī)制;負(fù)責(zé)管理貿(mào)易政策審查機(jī)制;負(fù)責(zé)與國(guó)際貨幣基金組 織、世界銀行及其附屬機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作。

　　3)世界貿(mào)易組織的法律地位：具有法律人格;為履行職責(zé)所需的特權(quán)與豁免。

　　(2)世界貿(mào)易組織的組織機(jī)構(gòu) 根據(jù)世界貿(mào)易組織協(xié)定的規(guī)定，世界貿(mào)易組織設(shè)有部長(zhǎng)會(huì)議、總理事會(huì)、專門理事會(huì)、 專門委員會(huì)、總干事及秘書處等機(jī)構(gòu)。