公路監(jiān)理工程師過關(guān)題合同管理案例分析(3)

　　十一、 1、杜某為鋼廠辭退的業(yè)務(wù)員，為報復(fù)鋼廠，杜某利用過去該廠交給他的一張蓋有公章的空白合同書，與某路橋公司簽訂了提供鋼材的合同，成交價為50萬元，違約金比例是10%，同時，杜某收定金5萬元。路橋公司提貨時，鋼廠發(fā)現(xiàn)了此事。開始鋼廠想以未訂此合同為由拒絕履行，后考慮有利可圖，就口頭要求寬限一個月交貨，該公司同意。一個月之后，鋼廠未能按時交貨，使路橋公司施工受到影響。路橋公司要求鋼廠承擔(dān)責(zé)任，賠償還0%的違約金和雙倍返還定金，鋼廠以杜某無權(quán)訂立合同，合同無效為理由，拒不承擔(dān)責(zé)任。路橋公司請監(jiān)理工程師評判。監(jiān)理工程師如何處理?

　　答：該合同有效。鋼廠與路橋公司口頭約定推遲交貨日期，

　　應(yīng)視為是對杜某所訂合同的追認，杜某的無權(quán)代理行為因而轉(zhuǎn)為有權(quán)代理。

　　2)因杜某與路橋公司所簽定的合同，得到鋼廠的追認，為有效合同，而鋼廠未能按時履行合同，影響路橋公司的施工，故應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但合同法規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。為此，路橋公司只能選擇其一種，違約金和定金不能并用 。

　　十二、某路面工程項目，當(dāng)基層施工完后，測量時發(fā)現(xiàn)比設(shè)計標(biāo)高高了10cm。原則是一初級監(jiān)理人員給指定的臨時水準(zhǔn)點高了10cm，但是，當(dāng)時承包商并沒有臨時水準(zhǔn)點的正式資料經(jīng)工程師批準(zhǔn)，而經(jīng)工程師書面提供的正式基準(zhǔn)點都是正確的。承包商對此事項提出變更要求。

　　依據(jù)FIDIC合同條件，監(jiān)理工程師如何處理?

　　答： 工程師批復(fù)為：在路面工地附近確定臨時基準(zhǔn)點，應(yīng)是承包商自己的責(zé)任，不應(yīng)該依賴初級監(jiān)理人員所指給的臨時水準(zhǔn)點，F(xiàn)IDIC條件第17.1款規(guī)定：由工程師用書面形式提供的測量資料是正確的。因此，責(zé)任承包人自負。又根據(jù)FIDIC條件第51.2款的規(guī)定：沒有工程的指示承包商不得作任何變更。所以，承包商必須自費改正測量方面的差錯，不允許變更，路面工程按設(shè)計施工，以使工程師滿足。

　　十三、某市建筑工程公司(需方)與市水泥廠(供方)簽訂了兩份水泥購銷合同，其中一份是300噸水泥的現(xiàn)貨合同，每噸單價109.5元，總金額為32850元，約定5月10日交貨;另一份是400噸水泥的期貨合同，初步議定每噸109.5元。但合同上又注明：“所訂價格若需調(diào)整，供方應(yīng)及時通知需方，征得需方同意即按協(xié)商價執(zhí)行;如需方不同意，則合同停止?！眱煞莺贤€規(guī)定，如供方不能按時交貨，應(yīng)承擔(dān)需方的經(jīng)濟損失，按未交貨貨款總額的5%償付違約金。300噸現(xiàn)貨合同，經(jīng)工商行政管理部門鑒證后，需方按合同規(guī)定交預(yù)付款16425元，供方單位在供給需方100噸水泥后，由于當(dāng)時是5月份，正是建筑旺季，市場對水泥大量需求，供方認為有利可圖，便以高價私自將水泥賣給其他一些單位，以致不能按照合同向需方如期如數(shù)交貨，造成需方直接經(jīng)濟損失2000萬元。同年10月，需方向法院起訴，提出如下訴訟請求：

　　1. 將預(yù)付款16425元雙倍返還;

　　2. 賠償全部經(jīng)濟損失;

　　3. 按兩份合同的總金額之5%償付違約金;

　　4. 繼續(xù)履行合同。

　　問題

　　分析此案，并提出處理意見。 

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　　答：1、 1 .本案中水泥購銷現(xiàn)貨合同依法成立，且為有效經(jīng)濟合同;水泥購銷期貨合同因當(dāng)事人雙方需就價格進一步協(xié)商，因而未成立。

　　2. 根據(jù)案情提供的事實，本案屬于合同履行方面的糾紛，因供方(水泥廠)未按合同的約定按期如數(shù)向需方(市第二建筑工程公司)交付水泥而引起。

　　導(dǎo)致糾紛的責(zé)任方是供方，由于供方認為有利可圖，便以高價將水泥賣給其他單位，從而造成違約。

　　3. 根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定提出以下處理意見：

　　(1)供方向需方支付違約金，違約金的數(shù)額為1095元(109.5×200×5%);

　　(2)供方向需方支付賠償金，賠償金的數(shù)額為18905元;

　　(3)合同繼續(xù)履行，供方向需方交付余下的200噸水泥;

　　(4)訴訟費由供方承擔(dān)。

　　十四、某項目工程量清單中，由于業(yè)主工作人員的失誤，將1000t的鋼筋數(shù)量錯誤地寫成100t，承包商發(fā)同后將錯就錯……最終承包商從業(yè)主手中比業(yè)主預(yù)期的價格多拿走了100萬元。試問承包商的行為是違背道德的行為還是違法行為?為什么?這類問題的出現(xiàn)屬于合同法哪種類型的合同?因當(dāng)如何處理?

　　答：根據(jù)案例所述情況，承包人的行為既是違背道德的行為，也是違法行為。因為誠實信用原則是道德準(zhǔn)則最重要的核心原則之一，而《中華人民共和國合同法》第6條、第42條、第60條、第92條、第125條都載明了當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則;《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》合同通用條件8.3載明：當(dāng)承包人發(fā)現(xiàn)合同文件的中的差錯，應(yīng)及時書面通知監(jiān)理工程師。

　　該案例屬于因重大誤解訂立的合同，應(yīng)當(dāng)在合同法規(guī)定的時間內(nèi)進行變更。

　　2、某隧道工程在一煤礦附近施工，施工中承包商指出，因業(yè)主提供的參考資料有誤，瓦斯提前出現(xiàn)，并據(jù)此擅自停工，要求業(yè)主賠償因停工造成的損失。試問承包商提出的索賠成立否?為什么?

　　答：根據(jù)案例分析，承包人提出的索賠不成立。因為：1)招標(biāo)文件中載明，業(yè)主提供的水文、地質(zhì)、氣象等參考資料并不構(gòu)成合同文件的一部分，承包人應(yīng)對他自己就上述資料的解釋、推論和應(yīng)用負責(zé)。2)根據(jù)合同通用條款11條的規(guī)定，承包了進行了現(xiàn)場考察，已對現(xiàn)場的地形地貌和特征，包括地表以下的情況在費用和時間方面的可行性感到滿意。3)招標(biāo)文件中已載明并經(jīng)過現(xiàn)場考察證實，該隧道施工確實處于一煤礦附近，因而瓦斯的出現(xiàn)不是一個有經(jīng)驗的承包人所無法預(yù)見到的(合同通用條款12條)，出不符合合同法所指的不可抗力，即不能預(yù)見，不能避免，不能克服的客觀情況。4)沒有監(jiān)理工程師的指示，承包人擅自停工造成的損失與損害應(yīng)由承包人自負