2021國(guó)家公務(wù)員考試常識(shí)積累：法的淵源
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2021國(guó)家公務(wù)員考試常識(shí)積累：法的淵源
法的淵源概念
法的淵源，又稱(chēng)“法源”或“法律淵源”，可以分為實(shí)質(zhì)意義上的淵源和形式意義上的淵源。我們這里所說(shuō)的法的淵源是形式意義上的淵源。指法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式，即法的效力淵源。某一行為規(guī)則之所以被認(rèn)為具有法律規(guī)范的效力，就是因?yàn)樗且蕴囟ǚ绞絼?chuàng)制出來(lái)的，具有特定的表現(xiàn)形式。因此，不同種類(lèi)的法律規(guī)范因其創(chuàng)制主體、創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式的差異而具有不同的效力等級(jí)。
法的正式淵源與非正式淵源
正式淵源具有明文規(guī)定的法律效力，并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范。法的正式淵源通常包括制定法、習(xí)慣法、判例法和國(guó)際條約等。
制定法又稱(chēng)成文法，系指由國(guó)家機(jī)關(guān)依照一定程序制定頒布的,通常表現(xiàn)為條文形式的規(guī)范性法律文件。習(xí)慣法指經(jīng)有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可，賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。國(guó)際條約是兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家就共同關(guān)心的問(wèn)題確定相互權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。
非正式淵源不具有明文規(guī)定的法律效力、但具有法律說(shuō)服力、能夠構(gòu)成法律決定的大前提的準(zhǔn)則，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、習(xí)慣、學(xué)說(shuō)等。
當(dāng)代中國(guó)法的淵源
實(shí)行社會(huì)主義制度的中國(guó)內(nèi)地的法律淵源而言，可以概括為以憲法為核心、以制定法為主的法律淵源。
正式意義上的淵源有：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、特別行政區(qū)的法律、行政規(guī)章、國(guó)際條約和國(guó)際慣例等。
1.憲法：在我國(guó)法律淵源體系中居于首要地位，具有最高的法律效力。一切法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件，都不得與憲法的規(guī)定相抵觸。憲法在制定和修改程序上也不同于普通法律。
2.法律：①在我國(guó)，作為法律淵源之一的法律一詞是在狹義上使用的，專(zhuān)指由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定頒布的規(guī)范性文件，其法律效力僅次于憲法。②法律又可以分為基本法律和基本法律以外的法律。
3.行政法規(guī)：①專(zhuān)指由國(guó)務(wù)院在法定職權(quán)范圍內(nèi)為實(shí)施憲法和法律制定的有關(guān)國(guó)家行政管理的規(guī)范性文件。其效力僅次于憲法和法律。
②國(guó)務(wù)院還有權(quán)發(fā)布決定和命令，其中具有規(guī)范性?xún)?nèi)容的，也是法律淵源，與行政法規(guī)具有同等效力。
4.地方性法規(guī)：①省、自治區(qū)和直轄市的人大及其常委會(huì)在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下,可以制定和發(fā)布適用于本地區(qū)的地方性法規(guī)，并報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)和國(guó)務(wù)院備案。
②設(shè)區(qū)的市人大及其常委會(huì)，在不同憲法、法律和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以對(duì)城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化保護(hù)等方面的事項(xiàng)制定地方性法規(guī)，經(jīng)省、自治區(qū)的人大常委會(huì)批準(zhǔn)后施行，并由省、自治區(qū)的人大常委會(huì)報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)和國(guó)務(wù)院備案。
5.民族法規(guī)：①民族自治地方的人大有權(quán)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。
②自治區(qū)人大制定的自治條例和單行條例，報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效;自治州、自治縣人大制定的自治條例和單行條例，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效，并由省級(jí)人大常委會(huì)報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)和國(guó)務(wù)院備案。
6.特別行政區(qū)法律：①特別行政區(qū)基本法屬于基本法律，它不同于一般法律的特點(diǎn)在于它只適用于特別行政區(qū)。
②特別行政區(qū)的法律是根據(jù)憲法和特別行政區(qū)基本法，在特別行政區(qū)內(nèi)施行的法律。
③特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)可以根據(jù)特別行政區(qū)基本法的規(guī)定和法定程序制定、修改和廢除法律。特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)制定的法律須報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案。備案不影響該法律的生效。
7.行政規(guī)章：①部門(mén)規(guī)章：國(guó)務(wù)院所屬各部委、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管 理職能的直屬機(jī)構(gòu)在自己的職權(quán)范圍內(nèi)發(fā)布的規(guī)章。
②地方政府規(guī)章：省、自治區(qū)、直轄市和設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)和直轄市的地方性法規(guī)制定的規(guī)章。
8.國(guó)際條約和國(guó)際慣例：①?lài)?guó)際條約是國(guó)際法的重要淵源，本不屬于國(guó)內(nèi)法范疇,但我國(guó)簽訂或者加人的國(guó)際條約，具有與國(guó)內(nèi)法一樣的約束力,也是我國(guó)的法律淵源之一。
②國(guó)際慣例是在國(guó)際交往中逐漸形成的一些習(xí)慣做法和先例，通常是不成文的，最初被某些國(guó)家長(zhǎng)期反復(fù)使用，后來(lái)為各國(guó)所接受并承認(rèn)其法律的效力，并成為國(guó)際法的主要來(lái)源之一。我國(guó)法律和我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約沒(méi)有規(guī)定的，可以適用國(guó)際慣例。
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