2014年《法規(guī)》考點(diǎn):民法詳解
2013年二級(jí)建造師考試真題匯總(環(huán)球出品)
掌握民事法律關(guān)系
自然人作為民事主體的一種,能否通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù),取決于其是否具有民事行為能力。所謂民事行為能力,是指民事主體通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無(wú)民事行為能力三種:
(1)完全民事行為能力
《民法通則》第11條規(guī)定:"18周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng),是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的,視為完全民事行為能力人。"
重點(diǎn)解析:
1.這里出現(xiàn)的數(shù)據(jù)是必須掌握的。
2.對(duì)于后一種情形,即"16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的,視為完全民事行為能力人"需要更為重視一些。這不僅是由于這是完全民事行為能力人的一種特殊情形,易于命題,而且還在于這個(gè)知識(shí)點(diǎn)與后面的《勞動(dòng)法》中的內(nèi)容有關(guān)聯(lián)。
《勞動(dòng)法》中規(guī)定,勞動(dòng)者的法定最低就業(yè)年齡為16周歲。除法律另有規(guī)定以外(指文藝、體育和特種工藝單位招用未滿16周歲的未成年人),任何單位不得與未滿16周歲的未成年人發(fā)生勞動(dòng)法律關(guān)系。
同時(shí),《勞動(dòng)法》也規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)未成年工定期進(jìn)行健康檢查。這里的未成年工指的就是這種"16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的"人。
(2)限制民事行為能力
《民法通則》第12條第1款規(guī)定:"10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)。"
《民法通則》第13條第2款還規(guī)定:"不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。"
重點(diǎn)解析:
限制民事行為能力這個(gè)知識(shí)點(diǎn)歷次考試都有所涉及,是必須要掌握的知識(shí)點(diǎn)。
1.這里出現(xiàn)的數(shù)據(jù)需要掌握。這里的"10周歲以上"的含義應(yīng)該是包括"10周歲"的。因?yàn)?,下文中的無(wú)民事行為能力人的年齡界定為"不滿10周歲"。
2.限制民事行為能力人的知識(shí)點(diǎn)與后面的《合同法》中的可變更、可撤銷(xiāo)合同緊密相連,因而更適于出題。學(xué)習(xí)此部分內(nèi)容應(yīng)該結(jié)合《合同法》中的可變更、可撤銷(xiāo)合同來(lái)學(xué)習(xí)。
(3)無(wú)民事行為能力
《民法通則》第12條第2款規(guī)定:"不滿10周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。"
《民法通則》第13條第1款規(guī)定:"不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。"
重點(diǎn)解析:
相對(duì)于限制民事行為能力人,無(wú)民事行為能力人這部分知識(shí)點(diǎn)較少出現(xiàn)在試題中。因?yàn)椋苊黠@,這類人與工程建設(shè)并不密切相關(guān)。但是,從民法的角度看,這部分內(nèi)容依然是基礎(chǔ)的知識(shí),我們也要很好理解。
掌握民事法律行為的成立要件
要式法律行為和不要式法律行為
(一)要式法律行為
要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為?!睹穹ㄍ▌t》第56條規(guī)定:"民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。"例如,根據(jù)《合同法》第270條的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。因此,訂立建設(shè)工程合同的行為,屬于要式法律行為。
(二)不要式法律行為
不要式法律行為指法律沒(méi)有規(guī)定特定形式,采用書(shū)面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。
《合同法》第197條規(guī)定:"借款合同采用書(shū)面形式,但自然人之間借款另有約定的除外。"這個(gè)條款規(guī)定了自然人之間的借款屬于不要式法律行為,有沒(méi)有書(shū)面形式的合同均可。而非自然人之間的借款則屬于要式法律行為,必須采用書(shū)面形式。
重點(diǎn)解析:
區(qū)分要式法律行為和不要式法律行為是需要|考試大|掌握的。這兩種行為的區(qū)別就在于法律是否對(duì)該行為的形式有規(guī)定,有規(guī)定的就是要式行為,沒(méi)有規(guī)定的就是不要式行為。區(qū)分的意義在于,對(duì)于要式行為,如果當(dāng)事人沒(méi)有按照法律規(guī)定的形式去做,則其行為不能認(rèn)定為有效的行為。
但是,我們也要看到,不認(rèn)定為有效的行為并不意味著就認(rèn)定是無(wú)效的行為。
例如,《合同法》第270條的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式??梢?jiàn),訂立建設(shè)工程合同屬于要式行為。但是,如果當(dāng)事人訂立的建設(shè)工程合同沒(méi)有采用書(shū)面|考試大|的形式,也不能認(rèn)為就當(dāng)然無(wú)效。《合同法》第三十六條規(guī)定:"法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的,該合同成立。"
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(2011年真題)
1.訂立合同的兩個(gè)公司合并,使其之間既存的債權(quán)債務(wù)歸于消滅,該種事實(shí)是債權(quán)債務(wù)
的( )。
A.抵消
B.提存
C.混同
D.免除
【答案】C。本題考核的是債消失的原因。其中混同是指某一具體之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體。
2.甲公司租用乙公司腳手架,合同約定每月底支付當(dāng)月租金。因甲公司拖延支付租金,乙公司的訴訟時(shí)效期間為從應(yīng)付款之日起算( )年。
A.1
B.2
C.4
D.20
【答案】A。本題考核的是短期訴訟的時(shí)效。下列訴訟時(shí)效期間為1年:身體受到傷害要求賠償?shù)?延付或拒付租金的;出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;寄存財(cái)物被丟失或損毀的。
3.民事法律行為成立要件中,行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為( )。
A.不違反法律
B.不違背社會(huì)公德
C.不與推薦性標(biāo)準(zhǔn)相抵觸
D.不與第三人利益相沖突
E.不與社會(huì)公共利益相沖突
【答案】AB。本題考核的是民事法律行為的成立要件中行為內(nèi)容合法。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會(huì)公共利益、社會(huì)公德。行為內(nèi)容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸。其次,行為內(nèi)容合法還包括行為人實(shí)施的民事行為不得違背社會(huì)公德,不得損害社會(huì)公共利益。
(2010年真題)
1.沒(méi)有法定或者約定義務(wù),為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)而發(fā)生的債稱為( )之債。
A.合同
B.侵權(quán)
C.不當(dāng)?shù)美?/P>
D.無(wú)因管理
【答案】D。本題考核的是債的發(fā)生根據(jù)。合同之債是指當(dāng)事人之間通過(guò)訂立合同設(shè)立的以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。侵權(quán)之債是指行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為而產(chǎn)生的債。不當(dāng)?shù)美畟侵笡](méi)有法律或合同根據(jù),有損于他人而取得的利益的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。無(wú)因管理之債是指既未受人之托,也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù),而是自覺(jué)為他人管理事務(wù)的行為而產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
2.根據(jù)施工合同,甲建設(shè)單位應(yīng)于2009年9月30日支付乙建設(shè)公司工程款,2010年6月1日,乙單位向甲單位提出支付請(qǐng)求,則就該項(xiàng)款額的訴訟時(shí)效( )。
A.中斷
B.中止
C.終止
D.屆滿
【答案】A。本題考核的是訴訟時(shí)效的中止和中斷?!睹穹ㄍ▌t》第139條規(guī)定,在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的,訴訟時(shí)效中止?!睹穹ㄍ▌t》第140條規(guī)定,訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。
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1.我國(guó)法律體系中最基本和最重要的法律部門(mén)是( )。
A.憲法
B.刑法
C.民法
D.行政法
2.某高等學(xué)校與某建筑研究所簽訂了勘察設(shè)計(jì)合同,合同規(guī)定由該建筑研究所在3個(gè)月內(nèi)為高等學(xué)校完成新建教學(xué)樓的勘察設(shè)計(jì)工作,勘察設(shè)計(jì)工作完成后由高等學(xué)校向該研究所支付勘察設(shè)計(jì)費(fèi)用10萬(wàn)元。該勘察設(shè)計(jì)合同法律關(guān)系的客體是( )。
A.10萬(wàn)元
B.新建教學(xué)樓
C.新建教學(xué)樓的設(shè)計(jì)圖紙
D.勘察設(shè)計(jì)報(bào)告
3.民事法律關(guān)系主體一方違約或發(fā)生不可抗力,致使某類民事法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn),是指( )。
A.民事法律關(guān)系協(xié)議終止
B.民事法律關(guān)系合同終止
C.民事法律關(guān)系自然終止
D.民事法律關(guān)系違約終止
4.在我國(guó)境內(nèi)從事建筑施工的某國(guó)外從業(yè)人員的兒子,今年13周歲。依據(jù)其本國(guó)法律,尚屬于無(wú)民事行為能力人,其在我國(guó)境內(nèi)從事民事行為時(shí),對(duì)其民事行為的認(rèn)定,應(yīng)( )。
A.認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人
B.認(rèn)定為限制民事行為能力人
C.認(rèn)定為屬于完全民事行為能力人
D.由其國(guó)家的使領(lǐng)館認(rèn)定
【答案】1.C2.D3.D4.B
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