2014年證券從業(yè)資格發(fā)行與承銷重難點(diǎn):外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

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　　第三節(jié)　關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定

　　一、適用范圍及例外情況

　　(一)適用范圍：如下情況的股權(quán)并購和資產(chǎn)并購

　　1. 股權(quán)并購情形。一是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán);二是指外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。

　　2.資產(chǎn)并購情形。一是指外國投資者先在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn);二是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。

　　(二)例外情況

　　二、并購方式、要求及涉及的政府職能部門

　　(一)并購方式：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購

　　股權(quán)并購包括以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資股權(quán)，或以境外特殊目的公司股東股權(quán)或特殊目的公司以其增發(fā)的股份購買境內(nèi)公司股權(quán)或者認(rèn)購境內(nèi)公司增資股權(quán)

　　資產(chǎn)并購僅允許以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司資產(chǎn)而排除以股權(quán)作為支付對價(jià)購買境內(nèi)公司資產(chǎn)情形。

　　(二)并購要求

　　(三)涉及的政府職能部門

　　1.審批機(jī)關(guān)：商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門

　　2.登記機(jī)關(guān)：國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局

　　3.外匯管理機(jī)關(guān)：國家外匯管理局或其分支機(jī)構(gòu)

　　4.國有資產(chǎn)管理機(jī)關(guān)：國資委或省級國有資產(chǎn)管理部門

　　5.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)：證監(jiān)會(huì)

　　6.稅務(wù)登記機(jī)關(guān)：國家稅務(wù)總局和地方各級稅務(wù)機(jī)關(guān)

　　三、基本制度

　　(一)外商投資企業(yè)待遇的界定

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

　　(二)被并購境內(nèi)公司債權(quán)和債務(wù)的處置

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　　(三)交易價(jià)格確定的依據(jù)

　　資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。

　　(四)出資時(shí)間的規(guī)定

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。

　　對特殊情況需要延長的，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付出資比例分配收益

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資企業(yè)出資比例低于企業(yè)注冊資本25%，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清，以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　(五)出資比例的確定

　　(六)投資總額上限的設(shè)定

　　四、審批與登記

　　(一)股權(quán)并購需要報(bào)送的文件

　　(二)資產(chǎn)并購需要報(bào)送的文件

　　外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)。

　　(三)并購的審批與登記

　　五、外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的有關(guān)規(guī)定

　　(一)股權(quán)并購與并購顧問的條件

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問(也即“并購顧問”)。

　　(二)申報(bào)文件與程序

　　商務(wù)部自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)對并購申請進(jìn)行審核，符合條件的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)有效”。

　　(三)特殊目的公司的特別規(guī)定

　　特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

　　境內(nèi)公司獲得核準(zhǔn)后，向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書。商務(wù)部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)有效”字樣的批準(zhǔn)證書。

　　融資收入調(diào)回境內(nèi)的方式。(1)向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;(2)在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);(3)并購境內(nèi)企業(yè)。

　　境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動(dòng)所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個(gè)月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。利潤或紅利可以進(jìn)入經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶或者結(jié)匯。

　　六(新增內(nèi)容)、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度：(見書P458)

　　并購安全審查的范圍為：外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

　　七、其他有關(guān)規(guī)定

　　境內(nèi)公司的自然人股東變更國籍的，不改變該公司的企業(yè)性質(zhì)。

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