會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》知識點講解：合同的訂立

更新時間：2012-06-25 10:25:11 來源：|0

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　　一、格式條款

　　1、提供格式條款的一方有提示說明的義務(wù)，如果提供格式條款的一方違反上述義務(wù)，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或限制其責任的條款，對方當事人可以向人民法院申請撤銷格式條款。

　　2、格式條款無效

　　(1)提供格式條款的一方免除其責任，加大對方責任，排除對方主要權(quán)利的格式條款無效。

　　(2)格式條款具有《合同法》第52條規(guī)定的情形時(損害社會公共利益、違反法律的強制性規(guī)定、惡意串通損害國家利益、以合法形式掩蓋非法目的)無效。

　　(3)格式條款具有《合同法》第53條規(guī)定的情形時(造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的)無效。

　　3、格式條款解釋

　　(1)對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。

　　(2)格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。

　　【例題】在一份保險合同履行過程中，當事人對合同所規(guī)定的“意外傷害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險公司則認為不屬于賠付范圍，雙方爭執(zhí)不下，訴至法院。法院認為當事人的觀點都有合理性，但還是采用了對投保人有利的解釋。法院的做法是正確的。()(2010年)

　　答案：√

　　解析：對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。本題中，保險公司是提供格式條款的一方，出現(xiàn)不同理解的，應(yīng)當作出不利于保險公司的解釋。

　　二、合同訂立的方式

　　(一)要約

　　1、要約和要約邀請的區(qū)別

　　要約希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　提示：要約應(yīng)具備的條件：(1)內(nèi)容具體確定;(2)必須是特定人(要約人)所為的意思表示;(3)要約必須向相對人(受要約人)發(fā)出;(4)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　解釋：要約的內(nèi)容應(yīng)當具體明確，如果缺少某一主要條款(如數(shù)量、價款)，則屬于要約邀請。要約具有法律約束力，要約邀請沒有法律約束力。

　　提示：《合同法》規(guī)定，寄送的價目表、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　舉例：A企業(yè)向B企業(yè)發(fā)出傳真訂購一臺設(shè)備，列明了數(shù)量、質(zhì)量、交貨時間，付款方式等，但要求B報價，該傳真屬于要約邀請。

　　B企業(yè)收到傳真后，又向A企業(yè)發(fā)傳真，列明了設(shè)備的單價，B向A發(fā)送的傳真中包括訂立合同所需要的全部條款，因此屬于要約。

　　【例題】甲向乙發(fā)出一封電報稱：現(xiàn)有100噸白糖，每噸售價2000元，如有意購買，請于6月1目前到我廠提貨;該電報是屬于要約。( )

　　答案：√

　　解析：甲向乙發(fā)出的電報，是一份向特定人發(fā)出的要約，其相對人乙是特定的。

　　2、要約的生效時間;要約到達受要約人時生效。

　　解釋“到達”時間：(1)收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;(2)未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。(3)要約到達受要約人，并不是指要約一定實際到達受要約人(或者其代理人)手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方(如信箱)即為送達。

　　3、要約的效力

　　(1)要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴張。

　　(2)受要約人在要約生效時即取得承諾的權(quán)利;受要約人可以承諾，受要約人也可以不承諾

　　4、要約的撤回、撤銷和失效

　　(1)要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　舉例：A向B發(fā)出信函，如果信函為4月1日發(fā)出，4月3日到達B。如果A想撤回要約的通知應(yīng)該在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

　　(2)在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：

　?、僖s人確定了承諾期限;②要約人以其他形式明示要約不得撤銷;③受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。

　　【例題1】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于不得撤銷要約的情形有( )。

　　A、要約已經(jīng)到達受要約人 B、要約人確定了承諾期限

　　C、要約人明示要約不可撤銷 D、受要約人已對要約作出承諾

　　答案：BCD

　　(3)要約的失效

　?、倬芙^要約的通知到達要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿受要約人未作出承諾;④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　【例題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于要約失效的情形有(　)。(2007年)

　　A、要約人依法撤回要約

　　B、要約人依法撤銷要約

　　C、承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾

　　D、受要約人對要約內(nèi)容做出實質(zhì)性變更

　　答案：BCD

　　解析： A選項中，要約人依法撤回要約的，要約本身并未生效，談不上失效。

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　　(二)承諾

　　1、承諾的期限

　　(1)要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算;信件未載明日期的，自投寄該信件的“郵戳日期”開始計算。

　　(2)要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

　　(3)受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的(除要約人及時通知受要約人該承諾有效)，為“新要約”。(遲發(fā)的承諾為新要約)

　　舉例：A向B發(fā)出要約，承諾期限為4月1日至4月10日，B如果4月15日發(fā)出承諾，那么視為新要約，原要約失效。

　　(4)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該“承諾有效”。(遲到的承諾有效)

　　舉例：A向B發(fā)出要約，承諾期限為4月1日至4月10 日。如果B收到信件為4月3日，當天發(fā)出承諾，在通常情況下4月5日該信件可以到達，但信件4月15日才到達，這種情況下，該承諾是有效的，但如果A及時表示反對的，視為新要約。

　　2、承諾的生效

　　(1)承諾自通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，自根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

　　提示：承諾生效時合同成立。

　　(2)承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。但是承諾不得撤銷。

　　(3)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。

　　提示：有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

　　(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的(除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外)，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

　　【例題1】甲公司向乙自行車公司發(fā)函稱：“我公司欲購買貴公司生產(chǎn)的天馬牌28式自行車100輛，單價1000元/輛，貨到付款?！钡诙煲易孕熊嚬炯聪蚣坠景l(fā)出貨物。對此，下列表述中錯誤的有( )。

　　A、甲公司發(fā)函的行為是要約邀請

　　B、乙公司發(fā)貨的行為不構(gòu)成承諾，因為承諾須以通知的方式發(fā)出

　　C、乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物到達甲公司時承諾生效

　　D、乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物發(fā)出時承諾生效

　　答案：ABD

　　【例題2】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規(guī)定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入信箱;郵局將信件加蓋5月9日郵戳發(fā)出，5月11日，信件送達受要約人李某的辦公室;李某因外出，直至5月15日才知悉信件內(nèi)容。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，該承諾期限的起算日為(　)。(2007年)

　　A、5月18日 B、5月9日 C、5月11日 D、5月15日

　　答案：B

　　【例題3】下列情形中不屬于承諾的是( )。

　　A.甲向乙發(fā)出要約，丙得知后表示接受甲的條件

　　B.甲向乙發(fā)出要約，乙考慮后向丙表示接受甲的條件

　　C.甲向乙發(fā)出要約，要求7日內(nèi)給予答復(fù)，過期視為承諾，乙未按期答復(fù)

　　D.甲根據(jù)乙出版社在報紙上所作的含有價格、出版時間、付款方式及“款到即寄書”等內(nèi)容的廣告，向乙出版社匯款購買某種圖書若干

　　答案：ABC

　　【例題4】2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是( )。

　　A、2007年4月30日 B、2007年5且3日

　　C、2007年5月8日 D、2007年5月9日

　　答案：B

　　解析：根據(jù)規(guī)定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時合同成立，本題正確答案應(yīng)選B。

　　三、合同成立的時間

　　1、當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。

　　2、當事人以直接對話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時合同成立;法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。

　　【例題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于合同成立的情形有( )。(2006年)

　　A、甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致

　　B、甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行

　　C、甲、乙采用書面形式訂立合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行

　　D、甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20 日，乙于5月18 日發(fā)出承諾信函，該信函5月21日到達甲

　　答案：BCD

　　解析：本題考核點是合同的成立。;(1)選項A屬于對要約作了實質(zhì)性修改，A錯誤;(1)當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立，BC正確;(3)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。由于選項D并沒有提示要約人是否通知，因此應(yīng)當認定合同成立，D正確。

　　四、締約過失責任

　　締約過失責任，是指當事人在訂立合同過程中，因違背誠實信用原則給對方造成損失時所應(yīng)承擔的法律責任。承擔締約過失責任的情形有：

　　(1)假借訂立合同，惡意進行磋商。

　　(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。

　　(3)當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當?shù)厥褂玫摹?/P>

　　(4)有其他違背誠實信用原則的行為，如違背誠實信用原則終止談判的行為。

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