2012年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法 預(yù)習(xí)輔導(dǎo)：第四章節(jié)(13)

　　第三節(jié) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法$lesson$

　　一、合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的比較

　　(一)合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的相同點(diǎn)：

　　1、注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系

　　2、出資形式的相關(guān)規(guī)定

　　3、出資期限的相關(guān)規(guī)定

　　4、出資轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定

　　提示：合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓“或者”合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其合作企業(yè)合同中部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　(二)合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的不同點(diǎn)：

　　1、組織形式

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司;

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2、組織機(jī)構(gòu)

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)是董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu);

　　(2)具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。

　　3、董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式不同

　　(1)合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)：

　　(2)合作企業(yè)的董事長(zhǎng)由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。

　　4、董事的任期不同

　　合營(yíng)企業(yè)董事的任期為4年;合作企業(yè)董事的任期每屆不得超過(guò)3年。

　　5、董事會(huì)的特別決議不同

　　(1)合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的特別決議：①合營(yíng)企業(yè)章程的修改;②合營(yíng)企業(yè)的終止、解散：③注冊(cè)資本的增加、減少;④合營(yíng)企業(yè)的合并、分立。

　　(2)合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改;②合作企業(yè)的解散;③注冊(cè)資本的增加、減少;④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式;⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。

　　6、投資回報(bào)

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)合營(yíng)者在合營(yíng)期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資。

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　7、收益分配

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照中外合營(yíng)各方的出資比例進(jìn)行分配，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項(xiàng)基金后，將凈利潤(rùn)按照合營(yíng)各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配;

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進(jìn)行分配，可以采取凈利潤(rùn)分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

　　8、經(jīng)營(yíng)期限

　　(1)合營(yíng)企業(yè)可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營(yíng)期限;

　　(2)合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

　　【例題1】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，應(yīng)由董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))出席會(huì)議的董事(或者委員)一致通過(guò)的有( )。

　　A、企業(yè)章程的修改

　　B、資產(chǎn)抵押

　　C、注冊(cè)資本的增減

　　D、企業(yè)的合并

　　答案：ABCD

　　【例題2】根據(jù)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)組織形式和組織機(jī)構(gòu)的表述中，正確的是( )。 (2005年)

　　A、合作企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司

　　B、合作企業(yè)均應(yīng)設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)

　　C、合作企業(yè)的負(fù)責(zé)人由主管部門任命

　　D、合作企業(yè)總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)管理工作

　　答案：D

　　【例題3】甲企業(yè)為具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，設(shè)立董事會(huì)。根據(jù)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列事項(xiàng)中，無(wú)須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)的是(　)。(2007年)

　　A、合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押

　　B、合作利潤(rùn)的分配

　　C、合作企業(yè)的解散

　　D、合作企業(yè)注冊(cè)資本的增加

　　答案：B

　　解析： 合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改;②合作企業(yè)的解散;③注冊(cè)資本的增加、減少;④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式;⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。B選項(xiàng)中的合作利潤(rùn)的分配由合同約定，不需要經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)。

　　【例題4】根據(jù)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，某一具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有(　)。(2007年)

　　A、合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營(yíng)管理

　　B、合作企業(yè)由中方合作者擔(dān)任董事長(zhǎng)

　　C、合作企業(yè)減少注冊(cè)資本

　　D、合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限

　　答案：ACD

　　解析：根據(jù)規(guī)定：合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營(yíng)管理、合作企業(yè)減少注冊(cè)資本和合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限，均需要經(jīng)過(guò)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。董事會(huì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)或者聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定。

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