2011年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》考試大綱

　　2011年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》考試大綱

　　第一章　經(jīng)濟(jì)法總論

　　[基本要求]

　　(一)掌握經(jīng)濟(jì)法主體的權(quán)利與義務(wù)、經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任

　　(二)熟悉經(jīng)濟(jì)法的淵源、經(jīng)濟(jì)法主體的界定和分類

　　(三)了解經(jīng)濟(jì)法主體的行為

　　[考試內(nèi)容]

　　第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主要內(nèi)容

　　經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整宏觀調(diào)控關(guān)系和市場規(guī)制關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　一、經(jīng)濟(jì)法的體系

　　經(jīng)濟(jì)法的體系是各類經(jīng)濟(jì)法規(guī)范所構(gòu)成的和諧統(tǒng)一的整體。由于經(jīng)濟(jì)法主要調(diào)整宏觀調(diào)控關(guān)系和市場規(guī)制關(guān)系，因而經(jīng)濟(jì)法體系也包括兩大部分，即宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法。

　　二、經(jīng)濟(jì)法的淵源

　　經(jīng)濟(jì)法的淵源是指經(jīng)濟(jì)法規(guī)范的表現(xiàn)形式。

　　(一)憲法

　　(二)法律

　　(三)行政法規(guī)

　　(四)部門規(guī)章

　　(五)地方性法規(guī)

　　第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的主體

　　一、經(jīng)濟(jì)法主體的界定

　　經(jīng)濟(jì)法主體是依據(jù)經(jīng)濟(jì)法而享有權(quán)力或權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的組織體或個(gè)體。

　　二、經(jīng)濟(jì)法主體的分類

　　對(duì)于經(jīng)濟(jì)法主體，可以從多種不同的角度，作出不同的分類。

　　三、經(jīng)濟(jì)法主體資格的取得

　　經(jīng)濟(jì)法主體資格的取得具有其特殊性，各類經(jīng)濟(jì)法主體資格的取得是不盡相同的。

　　(一)主體資格取得的法律依據(jù)的差異性

　　(二)經(jīng)濟(jì)法主體資格取得的特殊性

　　第三節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主體的行為

　　一、經(jīng)濟(jì)法主體行為的屬性

　　經(jīng)濟(jì)法主體的行為屬于法律行為。即在廣義上包括一切有法律意義和法律屬性的行為，具有法律行為的一般屬性。

　　二、經(jīng)濟(jì)法主體行為的基本分類

　　各類經(jīng)濟(jì)法主體的行為可以在總體上分為兩大類，即調(diào)制行為和對(duì)策行為。

　　三、對(duì)經(jīng)濟(jì)法主體行為的其他分類

　　第四節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主體的權(quán)利與義務(wù)

　　一、經(jīng)濟(jì)法主體的權(quán)利與義務(wù)的界定

　　經(jīng)濟(jì)法主體的職權(quán)與權(quán)利、職責(zé)與義務(wù)，分別規(guī)定在具體的宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法中，并且與經(jīng)濟(jì)法主體的行為存在著直接的對(duì)應(yīng)關(guān)系。

　　二、調(diào)控主體與規(guī)制主體的職權(quán)

　　調(diào)控主體與規(guī)制主體的職權(quán)，可以總稱為“調(diào)制權(quán)”，分為宏觀調(diào)控權(quán)和市場規(guī)制權(quán)兩大類。

　　三、調(diào)控主體和規(guī)制主體的主要職責(zé)

　　貫徹法定原則、依法調(diào)控和規(guī)制，不濫用或超越調(diào)制權(quán)、不得棄權(quán)等等，核心是依法調(diào)控和規(guī)制。

　　四、接受調(diào)控和規(guī)制的主體的權(quán)利

　　接受調(diào)控和規(guī)制的主體依法享有法律規(guī)定的一切基本權(quán)利。其權(quán)利可以統(tǒng)稱為“市場對(duì)策權(quán)”。

　　五、接受調(diào)控和規(guī)制的主體的義務(wù)

　　接受調(diào)控和規(guī)制的義務(wù);依法競爭的義務(wù)。

　　第五節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任

　　經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任，是經(jīng)濟(jì)法主體因?qū)嵤┝诉`反經(jīng)濟(jì)法規(guī)定的行為而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

　　一、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的分類

　　經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任，可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，作出不同的分類。

　　二、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的獨(dú)立性與特殊性

　　(一)經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的獨(dú)立性

　　經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任并不是民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任的簡單相加，而是有其獨(dú)立性。

　　(二)經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的特殊性

　　三、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的具體類型

　　1.按照承責(zé)主體的不同，可以將經(jīng)濟(jì)法責(zé)任分為調(diào)控和規(guī)制主體的責(zé)任，以及接受調(diào)控和規(guī)制的主體的責(zé)任。

　　2.按照追究責(zé)任的目的，可以把經(jīng)濟(jì)法責(zé)任分為賠償性責(zé)任和懲罰性責(zé)任。

　　3.依據(jù)責(zé)任的性質(zhì)，還可以把經(jīng)濟(jì)法責(zé)任分為經(jīng)濟(jì)性責(zé)任和非經(jīng)濟(jì)性責(zé)任，或稱為財(cái)產(chǎn)性責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)性責(zé)任。

　　四、不同主體的責(zé)任差異與司法救濟(jì)

　　由于經(jīng)濟(jì)法主體的身份和地位、行為目標(biāo)和宗旨有別，各自的法律待遇、享有權(quán)利或權(quán)力的法律依據(jù)不同，相應(yīng)的義務(wù)各異，因而所需承擔(dān)的違法責(zé)任也不同。

　　在市場規(guī)制法領(lǐng)域，由于規(guī)制主體的責(zé)任一般是可以特定化的，因而可以通過司法途徑來追究其責(zé)任。但在宏觀調(diào)控法領(lǐng)域，由于調(diào)控主體的行為往往被認(rèn)為屬于抽象行為等原因，要追究其責(zé)任比較困難。

　　五、賠償性責(zé)任與懲罰性責(zé)任

　　經(jīng)濟(jì)法主體可能承擔(dān)的賠償性責(zé)任，主要有兩類：一類是國家賠償;另一類是超額賠償。國家賠償?shù)闹黧w是國家，超額賠償?shù)闹黧w是市場主體。

　　第二章　公司法律制度

　　[基本要求]

　　(一)掌握有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　(二)掌握有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　(三)掌握股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　(四)掌握股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

　　(五)掌握公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

　　(六)掌握公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

　　(七)掌握公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的基本要求和公司利潤分配

　　(八)熟悉公司的登記管理

　　(九)熟悉一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

　　(十)熟悉上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　(十一)熟悉公司的合并、分立、增資、減資

　　(十二)熟悉股東訴訟

　　(十三)熟悉公司的解散與清算

　　(十四)了解公司的種類、公司法及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　(十五)了解公司債券的種類

　　(十六)了解違反公司法的法律責(zé)任

　　[考試內(nèi)容]

　　第一節(jié) 公司與公司法

　　一、公司及其種類

　　公司是依法設(shè)立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。

　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將公司作不同的分類，我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

　　我國《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定

　　二、公司法及其性質(zhì)

　　公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱。

　　公司法是組織法與行為法的結(jié)合，在調(diào)整公司組織關(guān)系的同時(shí)，也對(duì)與公司組織活動(dòng)有關(guān)的行為加以調(diào)整。

　　三、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　《公司法》規(guī)定，公司作為企業(yè)法人享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財(cái)產(chǎn)，并依法對(duì)財(cái)產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權(quán)利。

　　第二節(jié) 公司的登記管理

　　一、登記管轄

　　我國的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。公司登記機(jī)關(guān)實(shí)行國家、省(自治區(qū)、直轄市)、市(縣)三級(jí)管轄制度。

　　二、登記事項(xiàng)

　　公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、住所、法定代表人姓名、注冊資本、實(shí)收資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式。

　　三、設(shè)立登記

　　公司設(shè)立登記，是公司的設(shè)立人依照《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件與程序向公司登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立申請，并提交法定登記事項(xiàng)文件，公司登記機(jī)關(guān)審核后對(duì)符合法律規(guī)定的準(zhǔn)予登記，并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的活動(dòng)。

　　(一)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)

　　設(shè)立有限責(zé)任公司的，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn);設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。

　　預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。

　　(二)公司的設(shè)立登記

　　1.有限責(zé)任公司的設(shè)立登記

　　2.股份有限公司的設(shè)立登記

　　四、變更登記

　　公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。未經(jīng)變更登記的，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。

　　(一)變更登記應(yīng)提交的文件

　　(二)變更登記的要求

　　五、注銷登記

　　《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定了公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記的情形。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。

　　六、分公司的登記

　　公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請登記;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。

　　七、年度檢驗(yàn)

　　公司登記機(jī)關(guān)于每年3月1日至6月30日對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)繳納年度檢驗(yàn)費(fèi)。

　　八、證照和檔案管理

　　《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》分為正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。任何單位和個(gè)人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照。

　　借閱、抄錄、攜帶、復(fù)制公司登記檔案資料的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦理。任何單位和個(gè)人不得修改、涂抹、標(biāo)注、損毀公司登記檔案資料。

　　第三節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

　　(一)有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

　　1.股東符合法定人數(shù);

　　2.股東出資達(dá)到注冊資本最低限額;

　　3.股東共同制定公司章程;

　　4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　5.有公司住所。

　　(二)有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

　　1.訂立公司章程

　　2.股東繳納出資

　　3.申請?jiān)O(shè)立登記

　　二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

　　(一)股東會(huì)

　　股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。

　　1.股東會(huì)的職權(quán)

　　2.股東會(huì)的形式

　　3.股東會(huì)的召開

　　4.股東會(huì)的決議

　　(二)董事會(huì)

　　董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。

　　1.董事會(huì)的組成

　　2.董事會(huì)的職權(quán)

　　3.董事會(huì)的召開

　　4.董會(huì)的決議事

　　5.經(jīng)理

　　(三)監(jiān)事會(huì)

　　監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　1.監(jiān)事會(huì)的組成

　　2.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

　　3.監(jiān)事會(huì)的決議

　　三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

　　一人有限責(zé)任公司是只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。

　　一人有限責(zé)任公司是獨(dú)立的企業(yè)法人，具有完全的民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責(zé)任能力，是有限責(zé)任公司中的特殊類型。

　　一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

　　四、國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

　　國有獨(dú)資公司是國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

　　國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

　　第四節(jié) 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　一、股東的股權(quán)

　　(一)股東權(quán)分類

　　1.以股東權(quán)行使的目的是為股東個(gè)人利益還是涉及到全體股東共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，可以將股東權(quán)分為共益權(quán)和自益權(quán)。

　　2.以股權(quán)行使的條件為標(biāo)準(zhǔn)劃分，分為單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。

　　(二)股東濫用股東權(quán)的責(zé)任

　　二、有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　(一)股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　(二)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。但是，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　(三)人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)

　　人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

　　三、有限責(zé)任公司股東退出公司

　　(一)股東退出公司的法定條件

　　(二)股東退出公司的法定程序

　　第五節(jié)　股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　一、股份有限公司的設(shè)立

　　(一)股份有限公司的設(shè)立方式

　　股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

　　(二)股份有限公司的設(shè)立條件

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù);

　　2.發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額;

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

　　4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過;

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　6.有公司住所。

　　(三)股份有限公司的設(shè)立程序

　　1.發(fā)起設(shè)立方式?jīng)]立股份有限公司的程序。

　　(1)發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。

　　(2)繳納出資。

　　(3)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

　　(4)申請?jiān)O(shè)立登記。

　　2.募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序。

　　(1)發(fā)起人認(rèn)購股份。

　　(2)向社會(huì)公開募集股份。

　　(3)召開創(chuàng)立大會(huì)。

　　(4)申請?jiān)O(shè)立登記。

　　(四)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

　　二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

　　(一)股東大會(huì)

　　1.股東大會(huì)的性質(zhì)和組成

　　股份有限公司的股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)。

　　股份有限公司的股東大會(huì)由全體股東組成，公司的任何一個(gè)股東，無論其所持股份有多少，都是股東大會(huì)的成員。

　　2.股東大會(huì)的職權(quán)

　　3.股東大會(huì)的形式

　　4.股東大會(huì)的召開

　　5.股東大會(huì)的決議

　　(二)董事會(huì)、經(jīng)理

　　1.董事會(huì)的性質(zhì)和組成

　　股份有限公司的董事會(huì)是股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。

　　股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為5人至l9人。

　　2.董事會(huì)的職權(quán)

　　3.董事會(huì)的召開

　　4.董事會(huì)的決議

　　5.經(jīng)理

　　(三)監(jiān)事會(huì)

　　股份有限公司依法應(yīng)當(dāng)設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　1.監(jiān)事會(huì)的組成

　　2.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

　　3.監(jiān)事會(huì)的召開

　　三、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　上市公司是其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　(一)增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)

　　(二)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

　　(三)上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書

　　(四)增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度

　　第六節(jié)　股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

　　一、股份發(fā)行

　　(一)股份和股票

　　股份是將股份有限公司的注冊資本按相同的金額或比例劃分為相等的份額。

　　股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。

　　(二)股票的種類

　　(三)股份的發(fā)行原則

　　(四)股票的發(fā)行價(jià)格

　　股票的發(fā)行價(jià)格可以分為平價(jià)發(fā)行的價(jià)格和溢價(jià)發(fā)行的價(jià)格。

　　《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

　　(五)公司發(fā)行新股

　　發(fā)行新股是股份有限公司成立后再向社會(huì)募集股份的法律行為。

　　二、股份轉(zhuǎn)讓

　　(一)什么是股份轉(zhuǎn)讓

　　股份轉(zhuǎn)讓是股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己所擁有的股份轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股份或增加股份數(shù)額成為股東的法律行為。

　　(二)股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定

　　1.股份轉(zhuǎn)讓的地點(diǎn)。

　　2.股份轉(zhuǎn)讓的方式。

　　3.股份轉(zhuǎn)讓的限制。

　　4.公司不得收購本公司股份。但法律規(guī)定了除外情形。

　　5.公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

　　6.記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補(bǔ)發(fā)股票。

　　7.上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。

　　第七節(jié)　公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

　　一、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格

　　二、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

　　三、股東訴訟

　　(一)股東代表訴訟

　　股東代表訴訟是當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請求損害賠償時(shí)，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失的行為。

　　根據(jù)侵權(quán)人身份的不同與具體情況的不同，提起股東代表訴訟有幾種不同的程序。

　　(二)股東直接訴訟

　　這是指股東對(duì)董事、高級(jí)管理人員違反規(guī)定損害股東利益的行為提起的訴訟。

　　第八節(jié)　公司債券

　　一、公司債券及其種類

　　公司債券是公司依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。

　　公司債券的種類：

　　1.記名公司債券和無記名公司債券

　　2.可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券

　　二、公司債券的發(fā)行

　　(一)公司債券發(fā)行的條件

　　1.股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3 000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6 000萬元;

　　2.累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%;

　　3.最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券l年的利息;

　　4.籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　　5.債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平;

　　6.國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　(二)公司債券發(fā)行的程序

　　1.由公司的權(quán)力機(jī)關(guān)作出決議;

　　2.報(bào)有關(guān)部門或者機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);

　　3.公告公司債券募集辦法;

　　4.置備公司債券存根簿。

　　三、公司債券的轉(zhuǎn)讓

　　《公司法》規(guī)定，公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。

　　根據(jù)公司債券種類的不同，公司債券的轉(zhuǎn)讓有不同的方式。

　　第九節(jié)　公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)

　　一、公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的作用

　　二、公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的基本要求

　　(一)公司應(yīng)當(dāng)依法建立財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度

　　(二)公司應(yīng)當(dāng)依法編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

　　(三)公司應(yīng)當(dāng)依法披露有關(guān)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)資料

　　(四)公司應(yīng)當(dāng)依法建立賬簿開立賬戶

　　(五)公司應(yīng)當(dāng)依法聘用會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告審查驗(yàn)證

　　三、利潤分配

　　(一)公司利潤分配順序

　　1.彌補(bǔ)以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限。

　　企業(yè)某一納稅年度發(fā)生的虧損可以用下一年度的所得彌補(bǔ)，下一年度的所得不足以彌補(bǔ)的，可以逐年延續(xù)彌補(bǔ)，但最長不得超過5年。

　　2.繳納所得稅。即公司應(yīng)依我國《企業(yè)所得稅法》規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

　　3.彌補(bǔ)在稅前彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損。

　　4.提取法定公積金。

　　5.提取任意公積金。

　　6.向股東分配利潤。

　　(二)公積金

　　公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。

　　1.公積金的種類。

　　2.公積金的用途。

　　第十節(jié) 公司合并、分立、增資、減資

　　一、公司合并

　　公司合并是兩個(gè)以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€(gè)公司的行為。其形式有兩種：一是吸收合并;二是新設(shè)合并。

　　二、公司分立

　　公司分立是一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司?！豆痉ā肺疵鞔_規(guī)定公司分立的形式，一般有兩種：一是派生分立;二是新設(shè)分立。

　　三、公司注冊資本的減少和增加

　　(一)公司注冊資本的減少

　　(二)公司注冊資本的增加

　　第十一節(jié) 公司解散和清算

　　一、公司解散的原因

　　《公司法》規(guī)定，公司解散的原因有以下五種情形：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(5)人民法院依法予以解散。

　　二、公司解散時(shí)的清算

　　(一)成立清算組

　　(二)清算組的職權(quán)

　　(三)清算工作程序

　　1.登記債權(quán);

　　2.清理公司財(cái)產(chǎn)，制訂清算方案;

　　3.清償債務(wù);

　　4.公告公司終止。

　　第十二節(jié) 違反公司法的法律責(zé)任

　　一、公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任

　　《公司法》對(duì)公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任的規(guī)定，主要分布在第一百九十九條、第二百條、第二百零一條等條文中，《刑法》中也有相關(guān)規(guī)定。

　　二、公司的法律責(zé)任

　　《公司法》對(duì)公司的法律責(zé)任的規(guī)定，主要分布在第二百零二條至第二百零六條、第二百一十二條、第二百一十三條、第二百一十五條等條文中，《刑法》中也有相關(guān)規(guī)定。

　　三、清算組的法律責(zé)任

　　四、承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任

　　五、公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任

　　我國《公司法》對(duì)公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任的規(guī)定，主要分布在第二百零九條、第二百一十條等條文中。

　　六、其他主體的相關(guān)法律責(zé)任

　　第三章 其他主體法律制度

　　[基本要求]

　　(一)掌握個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立、投資人及事務(wù)管理

　　(二)掌握普通合伙企業(yè)的有關(guān)規(guī)定

　　(三)掌握有限合伙企業(yè)的有關(guān)規(guī)定

　　(四)掌握外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　(五)掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額、合營各方的出資方式和出資期限、出資額的轉(zhuǎn)讓

　　(六)掌握中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本、投資與合作條件、收益分配與回收投資

　　(七)掌握外資企業(yè)的注冊資本、外國投資者的出資

　　(八)熟悉個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的解散和清算

　　(九)熟悉外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

　　(十)熟悉外商投資企業(yè)的設(shè)立、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、合營(合作、經(jīng)營)期限、解散(終止)和清算

　　(十一)了解個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法的概念

　　(十二)了解違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

　　(十三)了解外商投資企業(yè)的種類

　　[考試內(nèi)容]

　　第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度

　　一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

　　(一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念和特征

　　(二)廣義的和狹義的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法是國家關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的各種法律規(guī)范的總稱;狹義的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法是1999年8月30日第九屆全國人大常委會(huì)第十一次會(huì)議通過，自2000年1月1日起施行的《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》。

　　二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立

　　(一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件

　　1.投資人為一個(gè)自然人，且只能是中國公民;

　　2.有合法的企業(yè)名稱;

　　3.有投資人申報(bào)的出資;

　　4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件;

　　5.有必要的從業(yè)人員。即要有與其生產(chǎn)經(jīng)營范圍、規(guī)模相適應(yīng)的從業(yè)人員。

　　(二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序

　　1.提出申請。

　　2.工商登記。

　　三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理

　　(一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人

　　根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人為具有中國國籍的自然人，但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動(dòng)的人，不得作為投資人申請?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。根據(jù)我國有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，國家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等，不得作為投資人申請?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

　　(二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。

　　四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算

　　(一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)終止活動(dòng)使其民事主體資格消滅的行為。

　　根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形。

　　(二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算

　　1.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。

　　2.財(cái)產(chǎn)清償順序。

　　3.清算期間對(duì)投資人的要求。清算期問，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)，在按前述財(cái)產(chǎn)清償順序清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。

　　4.投資人的持續(xù)清償責(zé)任。

　　5.注銷登記。

　　五、違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的法律責(zé)任

　　(一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及投資人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　(二)管理人員對(duì)投資人造成損害或侵犯投資人權(quán)益的法律責(zé)任

　　(三)企業(yè)登記機(jī)關(guān)及其上級(jí)部門有關(guān)人員的法律責(zé)任

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度

　　一、合伙企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

　　(一)合伙企業(yè)及其分類

　　(二)廣義和狹義合伙企業(yè)法

　　合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的合伙企業(yè)法是國家立法機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。狹義的合伙企業(yè)法是由國家立法機(jī)關(guān)依法制定的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議修訂。

　　二、普通合伙企業(yè)

　　普通合伙企業(yè)是由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。

　　在特殊情況下，合伙人可以不承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　(一)合伙企業(yè)的設(shè)立

　　1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

　　(1)有2個(gè)以上合伙人;

　　(2)有書面合伙協(xié)議;

　　(3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資;

　　(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所;

　　(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記

　　(1)申請人向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件。

　　(2)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

　　(二)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

　　(1)合伙人的出資。

　　(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。

　　(3)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。

　　2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)

　　3.合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

　　(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　　(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　(三)合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　　(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　(2)委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

　　(1)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利。

　　(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)。

　　3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

　　4.合伙企業(yè)的損益分配

　　(1)合伙損益。

　　(2)合伙損益分配原則。

　?、俸匣锲髽I(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　5.非合伙人參與經(jīng)營管理

　　除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

　　(四)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的效力

　　2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

　　(1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。①合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償。②合伙人的元限連帶清償責(zé)任。③合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)和追償。

　　(2)合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。②合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　　(五)入伙與退伙

　　1.入伙

　　入伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

　　(1)入伙的條件和程序。

　　(2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。

　　2.退伙

　　退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

　　(1)退伙的原因。

　　(2)退伙的效果。

　　(六)特殊的普通合伙企業(yè)

　　1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

　　特殊的普通合伙企業(yè)是以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

　　(1)責(zé)任承擔(dān)。

　　特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式分為兩種：①有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。②無

　　限連帶責(zé)任。

　　(2)責(zé)任追償。

　　3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范

　　特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。

　　三、有限合伙企業(yè)

　　(一)有限合伙企業(yè)及其法律適用

　　有限合伙企業(yè)是由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。

　　凡是《合伙企業(yè)法》中對(duì)有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)特殊規(guī)定。

　　無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。

　　(二)有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定

　　1.有限合伙企業(yè)人數(shù)

　　2.有限合伙企業(yè)名稱

　　3.有限合伙企業(yè)協(xié)議

　　4.有限合伙人出資形式

　　5.有限合伙人出資義務(wù)

　　6.有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)

　　(三)有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定

　　1.有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人

　　有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

　　有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。

　　3.有限合伙企業(yè)利潤分配

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　4.有限合伙人權(quán)利

　　(1)有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易。

　　(2)有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

　　(四)有限合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定

　　1.有限合伙人財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　2.有限合伙人財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30 日通知其他合伙人。

　　(五)有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　　(六)有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定

　　1.入伙

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)

　　繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

　　2.退伙

　　(1)有限合伙人當(dāng)然退伙。

　　(2)有限合伙人喪失民事行為能力的處理。

　　(3)有限合伙人繼承人的權(quán)利。

　　(4)有限合伙人退伙后的責(zé)任承擔(dān)。

　　(七)合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　四、合伙企業(yè)的解散和清算

　　(一)合伙企業(yè)的解散

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定了合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形。

　　(二)合伙企業(yè)的清算

　　1.確定清算人

　　2.清算人職責(zé)

　　3.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

　　4.財(cái)產(chǎn)清償順序

　　5.注銷登記

　　6.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的處理

　　五、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

　　(一)違法行為及其法律責(zé)任

　　1.合伙人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　2.合伙企業(yè)清算人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　3.行政管理機(jī)關(guān)及其人員違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　(二)其他有關(guān)規(guī)定

　　1.違反合伙企業(yè)法的刑事責(zé)任

　　2.民事賠償和繳納罰款、罰金的承擔(dān)順序

　　第三節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度

　　一、外商投資企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

　　外商投資企業(yè)是外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)。

　　(一)外商投資企業(yè)的種類

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。

　　(二)外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

　　1.鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目

　　2.限制類外商投資項(xiàng)目

　　3.禁止類外商投資項(xiàng)目

　　4.允許類外商投資項(xiàng)目

　　(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)是外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權(quán)并購”);或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn);或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”)。

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵循的原則

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本。

　　(2)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。

　　4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

　　5.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

　　6.反壟斷審查

　　二、中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立合營企業(yè)的條件

　　在中國境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)(簡稱合營企業(yè))，應(yīng)當(dāng)符合國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的規(guī)定。

　　2.設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)

　　設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)是商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門。除按照國家有關(guān)規(guī)定由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批的合營企業(yè)外，其他合營企業(yè)的設(shè)立由省級(jí)商務(wù)主管部門審批，報(bào)商務(wù)部備案。

　　3.沒立合營企業(yè)的法律程序

　　(二)中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1.合營企業(yè)的注冊資本

　　(1)在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。

　　(2)合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　(3)合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。

　　2.合營企業(yè)的投資總額

　　合營企業(yè)的投資總額是按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和，由注冊資本與借款構(gòu)成。

　　(三)中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限

　　1.合營企業(yè)合營各方的出資方式

　　合營企業(yè)合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價(jià)出資。

　　2.合營企業(yè)合營各方的出資期限

　　合營各方應(yīng)當(dāng)在合營合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。

　　(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　1.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

　　2.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序

　　(五)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　1.合營企業(yè)的組織形式

　　合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。

　　2.合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會(huì)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。

　　(六)中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

　　1.合營企業(yè)的期限

　　2.合營企業(yè)的解散

　　3.合營企業(yè)的清算

　　三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立合作企業(yè)的條件

　　2.設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

　　(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　　1.合作企業(yè)的注冊資本

　　合作企業(yè)的注冊資本是為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。

　　2.合作企業(yè)的投資和合作條件

　　(1)合作各方的出資方式。

　　(2)合作各方的出資比例。

　　(3)合作各方的出資期限。

　　(4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。

　　(三)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　1.合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2.合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。

　　(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配與回收投資

　　1.合作企業(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。合作企業(yè)合作各方約定采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的，應(yīng)當(dāng)按照中國稅法的有關(guān)規(guī)定，計(jì)算應(yīng)納稅額。

　　2.合作企業(yè)外國合作者先行回收投資

　　(1)外國合作者先行回收投資的方式。

　　(2)外國合作者先行回收投資的條件。

　　(五)中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

　　四、外資企業(yè)法律制度

　　(一)外資企業(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立外資企業(yè)的條件

　　2.設(shè)立外資企業(yè)的法律程序

　　(二)外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

　　1.外資企業(yè)的注冊資本

　　外資企業(yè)的注冊資本是為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。

　　2.外國投資者的出資

　　(1)外國投資者的出資方式。

　　(2)外國投資者的出資期限。

　　(三)外資企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　1.外資企業(yè)的組織形式

　　根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

　　2.外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)可以由外國投資者根據(jù)企業(yè)不同的經(jīng)營內(nèi)容、經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營方式自行設(shè)置。

　　(四)外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止和清算

　　第四章　證券法律制度

　　[基本要求]

　　(一)掌握證券發(fā)行、證券交易、上市公司的收購的有關(guān)內(nèi)容

　　(二)熟悉與證券發(fā)行有關(guān)的機(jī)構(gòu)

　　(三)了解證券的種類、證券法的法律淵源和適用對(duì)象

　　(四)了解違反證券法的法律責(zé)任

　　[考試內(nèi)容]

　　第一節(jié) 證券法律制度主要內(nèi)容

　　一、證券與證券市場

　　證券是以證明或設(shè)定權(quán)利為目的所作成的一種書面憑證。

　　(一)證券的種類

　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，證券可以分為不同的種類。

　　(二)證券市場的結(jié)構(gòu)和要素

　　二、證券法

　　證券法有廣義和狹義之分。廣義的證券法是調(diào)整證券發(fā)行與交易活動(dòng)中以及證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。狹義的證券法專指《證券法》，即證券法典。

　　(一)證券法的法律淵源

　　證券法的法律淵源，包括《證券法》統(tǒng)轄下，由一系列有關(guān)證券發(fā)行、交易和監(jiān)管的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章及其規(guī)范性文件等法律淵源構(gòu)成的三個(gè)層次的法律制度框架。

　　(二)證券法的適用對(duì)象

　　《證券法》原則上適用于在中國境內(nèi)發(fā)行和上市交易的各類證券品種。

　　三、證券發(fā)行、交易有關(guān)的機(jī)構(gòu)

　　(一)證券交易所

　　(二)證券公司

　　(三)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)

　　(四)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

　　(五)證券業(yè)協(xié)會(huì)

　　(六)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

　　第二節(jié) 證券發(fā)行

　　一、證券發(fā)行主要內(nèi)容

　　(一)證券發(fā)行及其方式

　　證券發(fā)行是符合發(fā)行條件的政府、金融機(jī)構(gòu)、工商企業(yè)等組織，以籌集資金為目的，依照法律規(guī)定的程序向公眾投資者出售代表一定權(quán)利的資本證券的行為。

　　證券發(fā)行的方式：

　　(1)上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行。

　　(2)上網(wǎng)詢價(jià)發(fā)行。

　　(3)市值配售發(fā)行。

　　(4)網(wǎng)上網(wǎng)下累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)發(fā)行，又稱詢價(jià)配售方式。

　　(二)證券發(fā)行的類型

　　1.公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　2.設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行

　　3.直接發(fā)行和間接發(fā)行

　　4.議價(jià)發(fā)行和招標(biāo)發(fā)行

　　5.平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和折價(jià)發(fā)行

　　二、股票發(fā)行的條件

　　(一)首次公開發(fā)行股票的條件

　　1.《證券法》規(guī)定的首次公開發(fā)行股票的條件

　　(1)發(fā)起人符合法定人數(shù);

　　(2)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額;

　　(3)股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

　　(4)發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過;

　　(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　(6)有公司住所。

　　2.首次公開發(fā)行股票的其他條件

　　(1)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司;

　　(2)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力;

　　(3)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé);

　　(4)發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強(qiáng)，現(xiàn)金流量正常;

　　(5)募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。

　　(二)上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　上市公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合《證券法趴《公司法》規(guī)定的發(fā)行條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他發(fā)行條件，包括《上市公司證券發(fā)行管理辦法》等規(guī)定的發(fā)行條件。

　　三、公司債券發(fā)行的條件

　　(一)公開發(fā)行公司債券的條件

　　(二)不得再次公開發(fā)行公司債券的情形

　　四、證券發(fā)行的程序

　　(一)證券發(fā)行的核準(zhǔn)

　　發(fā)行人依法申請核準(zhǔn)發(fā)行證券所報(bào)送的申請文件的格式、報(bào)送方式，由依法負(fù)責(zé)核準(zhǔn)的機(jī)構(gòu)或者部門規(guī)定。

　　國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，依法審核股票發(fā)行申請。

　　國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照法定條件負(fù)責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個(gè)月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補(bǔ)充、修改發(fā)行申請文件的時(shí)間不計(jì)算在內(nèi);不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

　　(二)證券發(fā)行的保薦 。

　　《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。申請股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券上市交易，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。

　　(三)證券發(fā)行的承銷

　　證券承銷是證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)依照協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人向社會(huì)公開發(fā)行的證券的行為。發(fā)行人向不特定對(duì)象公開發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。

　　1.證券承銷的方式

　　證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。

　　2.證券承銷的協(xié)議

　　證券公司承銷證券。應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議。

　　3.承銷團(tuán)承銷證券

　　向不特定對(duì)象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5 000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　　4.證券承銷的期限

　　證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

　　五、證券投資基金的發(fā)行

　　證券投資基金，依照其運(yùn)作方式不同，可以分為封閉式基金和開放式基金。

　　(一)基金管理人與基金托管人

　　基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。擔(dān)任基金管理人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。基金托管人由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任。

　　1.設(shè)立基金管理公司的條件

　　2.申請取得基金托管資格的條件

　　(二)基金份額發(fā)售的條件和程序

　　第三節(jié) 證券交易

　　一、證券交易主要內(nèi)容

　　(一)證券交易及其方式

　　證券交易主要指證券買賣，即證券持有人依照證券交易規(guī)則，將已依法發(fā)行的證券轉(zhuǎn)讓給其他證券投資者的行為。

　　證券交易的方式可以分為集中競價(jià)交易和非集中競價(jià)交易兩種，分別適用于證券交易所和場外交易市場。

　　(二)證券交易的類型

　　二、證券上市制度

　　(一)證券上市及其類型

　　證券上市是某種已發(fā)行證券獲準(zhǔn)成為證券交易所的交易對(duì)象的過程。證券一旦獲準(zhǔn)在證券交易所上市交易，即為上市證券。

　　證券上市的類型

　　(二)證券上市的條件

　　1.股票上市的條件

　　2.公司債券上市的條件

　　3.證券投資基金上市的條件

　　(三)證券上市的程序

　　(四)證券上市的暫停與終止

　　1.股票上市的暫停與終止

　　2.公司債券上市的暫停與終止

　　3.證券投資基金上市的暫停或終止

　　三、信息披露制度

　　信息披露制度，又稱信息公開制度，是證券發(fā)行人、上市公司及其他主體，依照法律規(guī)定的方式，將證券發(fā)行、交易及與之有關(guān)的重大信息予以公開的一種法律制度。

　　信息披露制度包括證券發(fā)行的信息披露和持續(xù)信息公開。

　　(一)證券發(fā)行的信息披露

　　(二)上市公司定期報(bào)告

　　1.中期報(bào)告

　　2.年度報(bào)告

　　(三)上市公司臨時(shí)報(bào)告

　　發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

　　(四)信息的發(fā)布與監(jiān)督

　　四、限制的交易行為

　　(一)對(duì)證券交易主體的限制

　　(二)對(duì)證券交易客體的限制

　　(三)對(duì)短線交易的限制

　　(四)對(duì)交易收費(fèi)的限制

　　五、禁止的交易行為

　　(一)虛假陳述或信息誤導(dǎo)

　　(二)內(nèi)幕交易

　　(三)操縱證券市場

　　(四)欺詐客戶

　　(五)其他禁止的交易行為

　　第四節(jié) 上市公司的收購

　　一、上市公司收購主要內(nèi)容

　　上市公司的收購是收購人依法通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，或通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，或同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)的行為。

　　(一)上市公司收購的方式

　　1.要約收購是投資者向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出要約，表明愿意以要約中的條件購買目標(biāo)公司的股票，以期達(dá)到對(duì)目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固。

　　2.協(xié)議收購是投資者在證券交易所外與目標(biāo)公司的股東，主要是持股比例較高的大股東就股票的價(jià)格、數(shù)量等方面進(jìn)行私下協(xié)商，購買目標(biāo)公司的股票，以期達(dá)到對(duì)目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固。

　　3.其他合法方式。

　　(二)上市公司的收購的法律依據(jù)

　　二、要約收購規(guī)則

　　(一)收購要約的發(fā)出

　　(二)收購要約的公告

　　(三)收購要約的期限

　　(四)收購要約的撤銷

　　(五)收購要約的變更

　　(六)收購要約的適用

　　三、協(xié)議收購規(guī)則

　　以協(xié)議方式收購上市公司時(shí)，達(dá)成協(xié)議后，收購人必須在3日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報(bào)告，并予公告。在公告前不得履行收購協(xié)議。

　　采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。

　　四、上市公司的收購的權(quán)益披露

　　投資者收購上市公司，要依法披露其在上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。

　　(一)一致行動(dòng)和一致行動(dòng)人的概念

　　(二)進(jìn)行權(quán)益披露的情形

　　(三)權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書的編制

　　五、上市公司收購的法律后果

　　收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易;其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。

　　在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。

　　第五節(jié) 違反證券法的法律責(zé)任

　　一、違反證券法的法律責(zé)任主體與類型

　　(一)違反證券法的法律責(zé)任的主體

　　(二)違反證券法的法律責(zé)任的類型

　　違反證券法的法律責(zé)任的類型，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任和經(jīng)濟(jì)法責(zé)任。

　　二、違反證券法的民事責(zé)任

　　違反證券法的民事責(zé)任的主要形式是“賠償”，包括賠償責(zé)任和連帶賠償責(zé)任。

　　(一)虛假陳述行為的民事責(zé)任

　　(二)其他禁止交易行為的民事責(zé)任

　　(三)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任

　　(四)證券公司的民事責(zé)任

　　(五)收購人或其控股股東的民事責(zé)任

　　三、違反證券法的行政責(zé)任

　　違反證券法的行政責(zé)任形式包括“責(zé)令”形式的責(zé)任、警告、取締、沒收違法所得或非法收入、罰款、暫停或者撤銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可、責(zé)令關(guān)閉、撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格等。

　　四、違反證券法的經(jīng)濟(jì)法責(zé)任

　　(一)證券市場禁入責(zé)任

　　違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場禁入的措施。

　　證券市場禁入是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的制度。

　　(二)股東權(quán)利限制責(zé)任

　　五、違反證券法的刑事責(zé)任

　　違反證券法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　第五章 合同法律制度

　　[基本要求]

　　(一)掌握合同訂立的形式、合同主要條款、合同訂立方式、合同成立時(shí)間地點(diǎn)

　　(二)掌握合同的生效、有效合同、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同

　　(三)掌握合同履行的規(guī)則、抗辯權(quán)的行使、保全措施

　　(四)掌握合同擔(dān)保的主要方式，包括保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金

　　(五)掌握合同的變更、合同的轉(zhuǎn)讓

　　(六)掌握合同權(quán)利義務(wù)終止的具體情形、合同權(quán)利義務(wù)終止的法律后果

　　(七)掌握違約責(zé)任的主要形式

　　(八)掌握買賣合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、技術(shù)合同

　　(九)熟悉格式條款、違約責(zé)任的免除

　　(十)熟悉供用電、水、氣、熱力合同、贈(zèng)與合同、承攬合同、運(yùn)輸合同、建設(shè)工程合同、保管合同、倉儲(chǔ)合同、委托合同

　　(十一)了解合同及其分類

　　(十二)了解行紀(jì)合同、居間合同

　　[考試內(nèi)容]

　　第一節(jié) 合同與合同法

　　一、合同及其分類

　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　合同可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。

　　二、合同法主要內(nèi)容

　　合同法是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　我國現(xiàn)行的合同法律制度主要是《中華人民共和國合同法》。

　　合同法有六項(xiàng)基本原則。

　　第二節(jié) 合同的訂立

　　合同的訂立是兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

　　當(dāng)事人也可以依法委托代理人訂立合同。

　　一、合同訂立的形式

　　當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。

　　二、合同的主要條款

　　合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(2)標(biāo)的;(3)數(shù)量;(4)質(zhì)量;(5)價(jià)款或者報(bào)酬;(6)履行期限、地點(diǎn)和方式;(7)違約責(zé)任;(8)解決爭議的方法。

　　三、格式條款

　　格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

　　四、合同訂立的方式

　　當(dāng)事人采取要約、承諾方式訂立合同。

　　(一)要約

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

　　1.要約應(yīng)具備的條件。

　　(1)內(nèi)容具體確定;(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　2.要約邀請。

　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　3.要約生效時(shí)間。

　　要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　4.要約的撤回、撤銷與失效。

　　要約撤回是要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。

　　要約撤銷是要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。要約失效是要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權(quán)利。

　　(二)承諾

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　1.承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件。

　　(1)承諾必須由受要約人做出。(2)承諾必須向要約人做出。(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。(4)承諾必須在有效期限內(nèi)做出。

　　2.承諾的方式。

　　承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書面的。

　　3.承諾的期限。

　　承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：(1)要約以對(duì)話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;(2)要約以非對(duì)話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

　　4.承諾的生效。

　　承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。

　　承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

　　五、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

　　(一)合同成立的時(shí)間

　　1.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

　　2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

　　3.當(dāng)事人以直接對(duì)話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時(shí)合同成立;法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

　　4.當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時(shí)間為合同成立時(shí)間。

　　(二)合同成立的地點(diǎn)

　　1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

　　2.當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　3.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。

　　4.當(dāng)事人對(duì)合同的成立地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。

　　六、締約過失責(zé)任

　　締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背誠實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　第三節(jié) 合同的效力

　　一、合同的生效

　　依法成立的合同自成立時(shí)生效。合同生效后，即在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力，同時(shí)對(duì)當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力。

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效。

　　當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件或附期限。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

　　二、有效合同

　　有效合同是法律承認(rèn)其效力的合同。

　　合同具有法律效力必須具備三個(gè)條件：(1)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。限制行為能力人可以獨(dú)立簽訂純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同。(2)當(dāng)事人意思表示真實(shí)。(3)不違反法律或社會(huì)公共利益。

　　三、無效合同

　　無效合同是不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力。

　　有下列情形之一的，合同無效：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。(3)以合法形式掩蓋非法目的。(4)損害社會(huì)公共利益。(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。(6)無行為能力人訂立的合同;限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、健康狀況不相適應(yīng)的合同;行為人在神志不清的狀態(tài)下訂立的合同。

　　合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

　　四、可撤銷合同

　　可撤銷合同是因合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)意思表示不真實(shí)，經(jīng)有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。

　　下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：(1)因重　大誤解訂立的;(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的。(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

　　五、效力待定合同

　　效力待定合同是對(duì)于某些方面不符合合同生效的要件，但并不屬于無效合同或可撤銷合同，法律允許根據(jù)情況予以補(bǔ)救的合同。

　　下列情形下訂立的合同為效力待定合同： (1)限制民事行為能力人訂立的合同。(2)行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。(3)無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。

　　第四節(jié) 合同的履行

　　合同的履行是合同生效后，雙方當(dāng)事人按照合同規(guī)定的各項(xiàng)條款，完成各自承擔(dān)的義務(wù)和實(shí)現(xiàn)各自享受的權(quán)利，使雙方當(dāng)事人的合同目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。

　　一、合同履行的規(guī)則

　　(一)合同履行的一般規(guī)則

　　1.履行主體

　　2.履行標(biāo)的

　　3.履行地點(diǎn)

　　4.履行期限

　　5.履行方式

　　6.履行費(fèi)用

　　(二)當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不

　　明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的，適用《中華人民共和國合同法》有關(guān)規(guī)定。

　　(三)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同的履行規(guī)則

　　執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

　　(四)涉及第三人的合同履行

　　1.向第三人履行的合同

　　2.由第三人履行的合同

　　二、抗辯權(quán)的行使

　　(一)同時(shí)履行抗辯權(quán)

　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求;一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　(二)后履行抗辯權(quán)

　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　(三)不安抗辯權(quán)

　　應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(3)喪失商業(yè)信譽(yù);(4)有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　三、保全措施

　　(一)代位權(quán)

　　因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　(二)撤銷權(quán)

　　因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　第五節(jié) 合同的擔(dān)保

　　一、合同擔(dān)保主要內(nèi)容

　　擔(dān)保是依照法律規(guī)定，或由當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的，為保障合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律措施。

　　擔(dān)保的方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式。

　　設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定訂立擔(dān)保合同。

　　(一)擔(dān)保合同的性質(zhì)

　　擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同，主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

　　(二)擔(dān)保合同的無效

　　1.國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效;

　　2.董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效;

　　3.以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效;

　　4.對(duì)外擔(dān)保合同無效的情形。

　　(三)擔(dān)保合同無效的法律責(zé)任

　　二、保證

　　(一)保證和保證人

　　1.保證

　　保證是第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。

　　2.保證人

　　根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

　　國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門，不得作保證人。但是，在經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機(jī)關(guān)可以作保證人;企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　(二)保證合同和保證方式

　　1.保證合同

　　保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同，保證的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定，保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。

　　2.保證方式

　　保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。

　　(三)保證責(zé)任

　　1.保證責(zé)任的范圍

　　2.債權(quán)讓與的保證責(zé)任

　　3.債務(wù)轉(zhuǎn)移的保證責(zé)任

　　4.保證擔(dān)保與物的擔(dān)保并存的保證責(zé)任

　　5.債務(wù)合同變更的保證責(zé)任

　　6.其他情形下的保證責(zé)任

　　7.保證人的追償權(quán)

　　8.保證責(zé)任的免除

　　(四)保證期問

　　保證期間是當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間期限。保證人在與債權(quán)人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　(五)保證合同的訴訟時(shí)效

　　一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。

　　三、抵押

　　為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押財(cái)產(chǎn)。

　　(一)抵押財(cái)產(chǎn)

　　抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保;法律規(guī)定不可以抵押的財(cái)產(chǎn)，抵押人不得用于提供擔(dān)保。

　　抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。?cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。

　　(二)抵押合同和抵押物登記

　　1.抵押合同

　　設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。

　　2.抵押物登記

　　當(dāng)事人以法律規(guī)定的需要辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)作抵押的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

　　(三)抵押的效力

　　抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。抵押合同另有約定的，按照約定。

　　1.抵押權(quán)對(duì)抵押物所生孳息及已存在租賃權(quán)的效力

　　2.抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓

　　3.抵押權(quán)轉(zhuǎn)移及消滅的從屬性

　　4.抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少或毀損的處理

　　5.其他情況下的抵押權(quán)效力

　　(四)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

　　1.抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件、方式和程序

　　2.抵押權(quán)的順位及確定抵押權(quán)次序的規(guī)則

　　3.對(duì)惡意抵押的限制

　　(五)最高額抵押

　　最高額抵押是為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對(duì)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　1.最高額抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓及變更

　　最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對(duì)其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。

　　2.最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)確定

　　四、質(zhì)押

　　質(zhì)押分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

　　(一)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押

　　動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。

　　質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。

　　1.質(zhì)押合同

　　當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立質(zhì)押合同。

　　2.質(zhì)權(quán)人對(duì)質(zhì)物的責(zé)任

　　3.質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)

　　債務(wù)人履行債務(wù)或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)押財(cái)產(chǎn)。

　　債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財(cái)產(chǎn)折價(jià)，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。質(zhì)押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價(jià)格。

　　出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人可以協(xié)議設(shè)立最高額質(zhì)權(quán)。

　　(二)權(quán)利質(zhì)押

　　權(quán)利質(zhì)押是債務(wù)人或者第三人以其財(cái)產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該財(cái)產(chǎn)權(quán)利折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)權(quán)利的價(jià)款優(yōu)先受償。

　　以不同種類權(quán)利出質(zhì)的法律規(guī)定

　　五、留置

　　(一)留置與留置權(quán)

　　留置是債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，是一種合同的擔(dān)保方式。

　　留置權(quán)是債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。其中債權(quán)人為留置權(quán)人，占有的動(dòng)產(chǎn)為留置財(cái)產(chǎn)。

　　留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。

　　(二)留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)

　　留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間;沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人兩個(gè)月以上履行債務(wù)的期間，但鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。債務(wù)人逾期未履行的，留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)，也可以就拍賣、變賣留置財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價(jià)格。

　　六、定金

　　定金是合同當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣(即定金)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。

　　定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。

　　第六節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　一、合同的變更

　　合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更，是合同成立后，當(dāng)事人雙方根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序?qū)υ贤瑑?nèi)容進(jìn)行修改、補(bǔ)充或者完善。

　　(一)合同變更的要件

　　合同的變更必須具備以下要件：(1)當(dāng)事人之間已存在合同關(guān)系;(2)合同內(nèi)容發(fā)生了變化;(3)必須遵守法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定。

　　(二)合同變更的形式和程序

　　合同變更除法律規(guī)定的變更和人民法院依法變更外，主要是當(dāng)事人協(xié)議變更。

　　合同變更適用合同法關(guān)于要約、承諾的規(guī)定，并采用書面形式。

　　合同變更后，合同各方當(dāng)事人均應(yīng)受變更后的合同的約束。

　　二、合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓是合同當(dāng)事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

　　(一)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

　　合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

　　(二)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

　　合同義務(wù)轉(zhuǎn)移是在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。

　　(三)合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓

　　合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓可以是合同權(quán)利和義務(wù)全部由出讓人轉(zhuǎn)移至受讓人，即全部轉(zhuǎn)讓;也可以是合同權(quán)利和義務(wù)的一部分由出讓人轉(zhuǎn)移至受讓人，即部分轉(zhuǎn)讓。

　　(四)法人或其他組織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理

　　當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　第七節(jié) 合同的權(quán)利義務(wù)終止

　　合同權(quán)利義務(wù)終止是依法生效的合同，因具備法定情形和當(dāng)事人約定的情形，合同債權(quán)、債務(wù)歸于消滅，債權(quán)人不再享有合同權(quán)利，債務(wù)人也不必再履行合同義務(wù)，合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同的效力隨之消滅。

　　一、合同權(quán)利義務(wù)終止的具體