2014年一建法規(guī)教材1Z301073抵押權質權留置權定金的規(guī)定
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【摘要】一級建造師考試將于每年的9月份開考，各位一級建造師考生正在復習備考中，對于一建備考而言，復習中充分掌握考點則至關重要，環(huán)球網校一級建造師考試頻道特地整理一級建造師教材供各位考生學習，本文為《2014年一建法規(guī)教材1Z301073抵押權質權留置權定金的規(guī)定》，希望能助各位一級建造師考生一臂之力!
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1Z301073抵押權、質權、留置權、定金的規(guī)定
一、抵押權
(一)抵押的法律概念
按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，抵押是指債務人或者第三人不轉移對財產的占 有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該財產 折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。其中，債務人或者第三人稱為抵押人，債 權人稱為抵押權人。
(二)抵押物
債務人或者第三人提供擔保的財產為抵押物。由于抵押物是不轉移其占有的，因此能 夠成為抵押物的財產必須具備一定的條件。這類財產輕易不會滅失，其所有權的轉移應當 經過一定的程序。
債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押： (1)建筑物和其他土地附著物; (2)建設用地使用權;(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營 權;(4)生產設備、原材料、半成品、產品; (5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通運輸工具;(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產。
下列財產不得抵押：(1)土地所有權;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權;(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產;(6)依法不得抵押的其他財產。
當事人以下列財產抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立：(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設用地使用權;(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營權;(4)正在建造的建筑物。當事人以下列財產抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，未經登記，不得對抗善意第三人： (1)生產設備、原材料、半成品、產 品;(2)交通運輸工具;(3)正在建造的船舶、航空器。
辦理抵押物登記，應當向登記部門提供主合同、抵押合同、抵押物的所有權或者使用 權證書。
(三)抵押的效力
抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。當事人 也可以在抵押合同中約定抵押擔保的范圍。
抵押人有義務妥善保管抵押物并保證其價值。抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵 押物，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況;否則，該轉讓行為無效。 抵押人轉讓抵押物的價款，應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定 的第三人提存。超過債權的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。轉讓抵押物的價 款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押 人止其行為。
抵押權與其擔保的債權同時存在。抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債 權的擔保。
(四)抵押權的實現(xiàn)
債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。
同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：(1)抵押合同以登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。
二、質權
(一)質押的法律概念
按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，質押是指債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，將該動產或權利作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該動產或權利折價或者以拍賣、變賣該動產或權利的價款優(yōu)先受償。
質權是一種約定的擔保物權，以轉移占有為特征。債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產或權利為質物。
(二)質押的分類
質押分為動產質押和權利質押。
動產質押是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。能夠用作質押的動產沒有限制。
權利質押一般是將權利憑證交付質押人的擔保?？梢再|押的權利包括：(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉讓的股份、股票;(3)依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權;(4)依法可以質押的其他權利。
三、留置
按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。
由于留置是一種比較強烈的擔保方式，必須依法行使?！稉７ā芬?guī)定，因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用以上規(guī)定。當事人可以在合同中約定不得留置的物。
留置權人負有妥善保管留置物的義務。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權人應當承擔民事責任。
四、定金
《擔保法》規(guī)定，當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。 【案例】
1.背景
A房地產開發(fā)公司與B公司共同出資設立了注冊資本為80萬元人民幣的C有限責任公司。 A的協(xié)議出資額為70萬元，但未到位;B的出資額為10萬元人民幣，已經到位。 C公司成立后與D銀行訂立了一個借款合同，借款額為50萬元人民幣，期限為1年，利 息5萬元。該借款合同由E公司作為擔保人，E公司將其一處評估價為80萬元的土地使 用權抵押給了D銀行。 C公司在經營中虧損，借款到期后無力還款。
2.問題
(1)D銀行能否要求A公司承擔還款責任，為什么?
(2)D銀行能否要求B公司承擔還款責任，為什么?
(3)D銀行能否要求C公司承擔還款責任，為什么?
(4)D銀行能否要求E公司承擔還款責任，為什么?
3.分析
(1)可以要求A公司承擔還款責任。因為，A公司的注冊資金沒有到位，應當在認繳出資額的范圍內對C公司的債務承擔連帶責任。按照2013年12月經修改后頒布的《公司法》第3條規(guī)定，“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。”A公司是C公司的股東，認繳的出資額為70萬，但沒有到位，D銀行有權要求A公司在70 萬元限額內承擔還款責任。
(2)不能要求B公司承擔還款責任。因為，按照《公司法》第3條規(guī)定，“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。”B公司認繳的出資已經到位，B公司以其認繳的出資額為限對C公司的債務承擔責任。
(3)可以要求C公司承擔還款責任。因為，D銀行與C公司存在合同關系，C公司是債務人?！睹穹ㄍ▌t》第84條規(guī)定，“債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法 律的規(guī)定履行義務。”
(4)不能要求E公司承擔還款責任。 E公司作為抵押人而不是債務人，D銀行只能要求處分抵押物，無權要求E公司承擔還款責任?！稉７ā返?3條規(guī)定，“債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受 償。”第53條規(guī)定，“抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。”因此，當?shù)盅何飪r款低于擔保的數(shù)額時，債權人只能向債務人主張債權。
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