環(huán)球網(wǎng)校一級建造師工程法規(guī)知識點：建設工程代理制度

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1.代理的概念

■概念

·代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力。

■三方當事人

·被代理人

·代理人

·代理關系所涉及的相對人

■招標代理機構代理建設單位施工招標

■銷售代理公司代理開發(fā)商賣房子

2.代理的法律特征

1代理人必須在代理權限范圍內(nèi)實施代理行為

但在授權范圍內(nèi)可有獨立的意思表示

2代理人一般應該以被代理人的名義實施代理行為

3代理行為必須是具有法律意義的行為

不產(chǎn)生法律后果的行為不屬于代理

4代理行為的法律后果歸屬于被代理人

3.代理的種類(兩種)

【典型例題】建設工程項目實施過程中，下列行為屬于委托代理的有(　)。

A.建設單位授權工程招標機構為其辦理招標事宜

B.施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標

C.監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務

D.項目經(jīng)理代表施工企業(yè)負責具體工程項目的施工管理

E.設計單位的設計負責人向施工單位和監(jiān)理單位進行設計交底

『正確答案』ACDE

『答案解析』本題考查的是代理的主要種類。企業(yè)的法定代表人，依照法律或者法人組織的章程的規(guī)定，代表法人行使職權，不是委托代理。

4.建設工程代理行為的設立

4.1不得委托代理的活動

■依照法律規(guī)定或雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理

■建設工程承包活動不得委托代理(不得轉包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包)

4.2可以被委托為訴訟代理人的人員

■律師、基層法律服務工作者

■當事人的近親屬或者工作人員

■當事人所在社區(qū)、單位以及有關社會團體推薦的公民

【2015年真題】關于建設工程代理行為的說法，正確的是(　)。

A.建設工程承包活動屬于法定代理

B.建筑材料設備的采購不得委托代理

C.建設工程訴訟只能委托律師代理

D.建設工程招標活動可以委托代理

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是建設工程代理行為的設立和終止。建設工程活動中涉及的代理行為比較多，如工程招標代理、材料設備采購代理以及訴訟代理等。建設工程的承包活動不得委托代理。招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。

4.3委托代理的形式

■民事委托代理，可以用書面形式，也可以口頭形式，但法律規(guī)定用書面形式的應當采用書面形式

■書面授權委托書應當載明代理人的姓名或名稱、代理事項、權限和期間，由委托人簽名或者蓋章

4.4【知識擴充】連帶責任(債務)的特點

■連帶債務人每一方都有清償全部債務的義務

■債權人可以向任一債務人要求任意比例的債務

■連帶債務人在履行了全部債務后，其他債務人與債權人的債務關系結束

■履行債務超過其應承擔份額的債務人，有權向其他債務人追償

【典型例題】甲、乙、丙三人向丁借債，約定為連帶之債，借款后甲乙各使用了25%，丙使用了50%，則下列說法正確的有(　)。

A.丁可以要求甲一人償還所有的債務

B.甲最多只應該償還25%的債務，其余部分與其無關

C.丁有權要求丙償還80%的債務

D.如果乙一人償還了所有的債務，則乙可以向其他人索要替對方支付的部分

E.丁只能向借款份額最多的丙索償債務

『正確答案』ACD

『答案解析』本題考查的是建設工程債的產(chǎn)生和常見種類。丁有權要求甲乙丙之間任何一人償還，也可以要求三人分別償還一部分。連帶之債的特點。

5.代理行為的終止

■被代理人有權根據(jù)自己的意愿單方取消委托，代理人也可以單方辭去委托，均不必以對方同意為前提，通知到達對方時代理權消滅。

■單方取消或辭去委托給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。

【2016年真題】關于建設工程代理的說法，正確的是(　)。

A.招標活動應當委托代理

B.代理人不可以自行辭去委托

C.被代理人可以單方取消委托

D.法定代表人與法人之間是法定代表關系

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是建設工程代理行為的設立和終止。選項A，招標活動可行自行招標，也可以委托代理進行招標，必須委托代理說法不正確。選項B，被代理人有權根據(jù)自己的意愿單方取消委托，也允許代理人單方辭去委托，均不必以對方同意為前提，但應承擔相應的民事責任。故選項C的說法是正確的。選項D是錯誤的，法定代表人與法人之間是法定代理關系，不能稱為代表關系。

【重點難點】委托代理行為的終止條件

■代理期間屆滿或者代理事務完成

■被代理人取消委托或者代理人辭去委托

■代理人或者被代理人死亡

■代理人喪失民事行為能力

■作為被代理人或者代理人的法人終止

兩大修改的內(nèi)容

■第一，不再考法定代理的終止條件

■第二，原表述為代理人死亡(被代理人死亡不終止委托代理)，現(xiàn)在表述委托代理終止條件為代理人或者被代理人死亡，但后面加了例外情況

被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人實施的代理行為有效：

(一)代理人不知道并且不應當知道被代理人死亡;

(二)被代理人的繼承人予以承認;

(三)授權中明確代理權在代理事務完成時終止;

(四)被代理人死亡前已經(jīng)實施，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)代理。

【典型例題】在代理關系中，委托代理關系終止的條件包括(　)。

A.被代理人的法人終止

B.被代理人取得民事行為能力

C.被代理人取消委托

D.代理事項完成

E.代理期限屆滿

『正確答案』ACDE

『答案解析』本題考查的是建設工程代理行為的終止。選項B是法定代理關系終止的條件。

6.建設工程法律關系(兩個法律關系)以招標代理為例

■代理人與被代理人之間的委托關系

■被代理人與相對人的合同關系

7.轉代理

■代理人需要轉委托第三人代理的，應當取得被代理人的同意或者追認

■轉委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務直接指示轉委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任

■轉委托代理未經(jīng)被代理人同意或者追認的，代理人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任

■但是在緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需要轉委托第三人代理的除外

【典型例題】關于轉代理的說法，正確的是(　)。

A.轉代理必須事先征得被代理人的同意

B.轉代理成立的，代理人不再承擔任何責任

C.轉代理不成立的，代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任

D.為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的，可以不取得被代理人的同意

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是轉代理。選項A，可以事先征得同意，也可以事后追人;選項B，轉代理成立，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任;選項D，必須在緊急情況下才成立。

8.無權代理

項目 內(nèi)容

概念 行為人不具有代理權，但以他人的名義與第三人進行法律行為

情況 ·自始未經(jīng)授權

·超越代理權

·代理權已終止

后果 (相當于效力待定)

·被代理人予以追認，則轉化為有權代理

·被代理人不予追認，則為無權代理，責任由無權代理人承擔

特例 本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意代理

9.表見代理(無權有效)

項目 內(nèi)容

概念 雖無代理權，但表面上足以使人相信有代理權的行為

性質(zhì) 是無權代理，但是有效代理

構成三要素 ·須存在足以使相對人相信行為人具有代理權的事實或理由

·行為人本人存在過失(表達或行為表示自己有代理權)

·相對人為善意(不知情)

后果 ·代理行為有效，是為了保護善意相對人的合法權益

·被代理人在承擔責任后，可向無權代理人追償

特例 相對人知道行為人沒有代理權卻與行為人實施法律行為，代理行為無效(相對人不是善意)

【2014年真題】甲公司業(yè)務員王某被開除后，為報復甲公司，用蓋有甲公司公章的空白合同書與乙公司訂立一份購銷合同。乙公司并不知情，并按時將貨送至甲公司所在地。甲公司拒絕接收，引起糾紛。關于該案代理與合同效力的說法，正確的是(　)。

A.王某的行為為無權代理，合同無效

B.王某的行為為表見代理，合同無效

C.王某的行為為表見代理，合同有效

D.王某的行為為委托代理，合同有效

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是表見代理。表見代理是指行為人雖無權代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意相對人相信其有代理權的表象，而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為?！逗贤ā芬?guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

【例題】甲公司業(yè)務員王某被開除后，繼續(xù)冒充甲公司業(yè)務員與乙公司訂立一份購銷合同。乙公司并不知情，并按時將貨送至甲公司所在地。甲公司拒絕接收貨物，表示王某的行為無效，由此引起糾紛。關于該案代理與合同效力的說法，正確的是(　)。

A.王某的行為為無權代理，合同無效

B.王某的行為為表見代理，合同無效

C.王某的行為為表見代理，合同有效

D.王某的行為為委托代理，合同有效

『正確答案』A

『答案解析』本題考查的是無權代理。本題是無權代理，不是表見代理。

10.特殊情況代理的責任承擔

【歸納總結】代理中的責任承擔的記憶原則

■可明確判斷過錯只在一方的，由此方承擔責任

■如果雙方均有責任或過錯，則雙方承擔連帶責任

【2017年真題】關于代理的說法，正確的是(　)。

A.作為被代理人的法人終止，委托代理終止

B.代理涉及被代理人和代理人兩方當事人

C.民事法律行為的委托代理必須采用書面形式

D.代理人明知被委托代理的事項違法仍進行代理的，代理人承擔全部民事責任

『正確答案』A

『答案解析』本題考查的是代理的法律特征。選項B錯誤，代理涉及三方當事人，即被代理人、代理人和代理關系所涉及的相對人。選項C錯誤，民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。選項D錯誤，代理人明知委托代理事項違法仍然進行代理的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，被代理人和代理人負連帶責任。

【2016年真題】關于不當或違法代理行為應承擔法律責任的說法，正確的有(　)。

A.第三人明知代理人超越代理權與其實施民事行為的，第三人承擔主要責任

B.代理人不履行職責，應當承擔民事責任

C.被代理人知道代理人行為違法而不反對的，代理人承擔主要責任

D.表見代理的民事責任由被代理人承擔

E.委托書授權不明的，責任由被代理人承擔

『正確答案』BD

『答案解析』本題考查的是代理人和被代理人的權利、義務及法律責任。選項A錯誤，相對人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由相對人和行為人負連帶責任。選項C，代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。選項E錯誤，委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

【2015年真題】在代理關系中，第三人知道行為人超越代理權，還與行為人實施民事行為，給他人造成損害的，由(　)。

A.第三人與行為人承擔連帶責任

B.行為人自行承擔

C.第三人自行承擔

D.被代理人與第三人承擔連帶責任

『正確答案』A

『答案解析』本題考查的是不當或違法行為應承擔的法律責任。相對人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為，給他人造成損害的，由相對人和行為人負連帶責任。

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