2013年審計(jì)師考試《法律》第七章講義：票據(jù)法與證券法

　　第七章 票據(jù)法與證券法

　　[大綱要求]

　　1、票據(jù)法。掌握票據(jù)法律關(guān)系;掌握票據(jù)行為、權(quán)利、抗辯;掌握匯票的涵義、特征、分類、出票、背書、承兌、保證、付款與追索權(quán);掌握本票和支票的相關(guān)運(yùn)用;熟悉票據(jù)的作用和種類;熟悉票據(jù)法上的非票據(jù)關(guān)系、票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系、法律責(zé)任;了解票據(jù)和票據(jù)法的涵義與特征;了解涉外票據(jù)的法律適用

　　2、證券法(中級(jí)要求)。掌握與證券市場(chǎng)有關(guān)的機(jī)構(gòu);掌握證券發(fā)行的條件和公開發(fā)行證券的程序;掌握證券交易的一般規(guī)定、證券上市、持續(xù)信息公開和禁止的交易行為;熟悉證券法的涵義、適用范圍和基本原則;熟悉上市公司收購;了解違反證券法的法律責(zé)任

　　[主要考點(diǎn)內(nèi)容]

　　初級(jí)―票據(jù)法律關(guān)系;票據(jù)行為、權(quán)利、抗辯;匯票特征、分類、出票、背書、承兌、保證、付款與追索權(quán);票據(jù)種類;非票據(jù)關(guān)系、票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系、法律責(zé)任;

　　中級(jí)―票據(jù)法律關(guān)系;票據(jù)行為、權(quán)利、抗辯;匯票特征、分類、出票、背書、承兌、保證、付款與追索權(quán);票據(jù)種類;非票據(jù)關(guān)系、票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系、法律責(zé)任;與證券市場(chǎng)有關(guān)的機(jī)構(gòu);證券發(fā)行條件和程序;證券上市、持續(xù)信息公開和禁止的交易行為;證券法適用范圍和基本原則;上市公司收購;

　　[重 點(diǎn)]

　　票據(jù)法律關(guān)系;票據(jù)行為、權(quán)利、抗辯;匯票出票、背書、承兌、保證、付款與追索權(quán);票據(jù)種類;非票據(jù)關(guān)系、票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系、法律責(zé)任;與證券市場(chǎng)有關(guān)的機(jī)構(gòu);證券發(fā)行條件;證券交易一般規(guī)定;證券上市和禁止的交易行為;

　　[難 點(diǎn)]

　　票據(jù)抗辯;證券發(fā)行條件;證券上市和禁止的交易行為;

　　一、票據(jù)法

　　(一)票據(jù)法概述

　　1、概念與特征(p517)

　　2、作用與種類(p518)

　　(1)作用：支付作用、匯兌作用、信用作用、融資作用

　　(2)種類：匯票、本票、支票(2007、2009年考點(diǎn))

　　3、票據(jù)法概念與特征

　　(1)概念

　　廣義：各種法律中有關(guān)票據(jù)規(guī)定的總和

　　狹義：票據(jù)法典――我國的《票據(jù)法》

　　(2)特征：強(qiáng)行性和技術(shù)性

　　4、票據(jù)法律關(guān)系(p519)

　　票據(jù)當(dāng)事人依據(jù)票據(jù)法律規(guī)范所形成的票據(jù)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

　　5、票據(jù)法上的非票據(jù)關(guān)系和票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系

　　(1)非票據(jù)關(guān)系：票據(jù)法規(guī)定的與票據(jù)行為有密切聯(lián)系，但不是基于票據(jù)行為而發(fā)生的法律關(guān)系，包括票據(jù)返還的非票據(jù)關(guān)系和利益返還的非票據(jù)關(guān)系。

　　(2)票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系：民法上與票據(jù)有關(guān)但非基于票據(jù)行為產(chǎn)生的法律關(guān)系，包括票據(jù)原因關(guān)系和票據(jù)資金關(guān)系

　　6、票據(jù)行為(掌握p521)

　　(1)概念與特征

　　(2)票據(jù)行為種類

　　主票據(jù)行為：能夠引起票據(jù)法律關(guān)系發(fā)生的行為。僅指出票行為(包括簽發(fā)票據(jù)和交付票據(jù))

　　從票據(jù)行為：能夠引起票據(jù)關(guān)系變更或消滅的行為，包括背書、承兌、保證等

　　(3)票據(jù)行為的要件

　　實(shí)質(zhì)要件：票據(jù)行為能力;票據(jù)意思表示

　　形式要件：書面、記載事項(xiàng)、簽章和交付

　　(4)票據(jù)行為的代理要件

　　7、票據(jù)權(quán)利

　　(1)種類――付款請(qǐng)求權(quán)和追索權(quán)

　　(2)票據(jù)權(quán)利取得的途徑(p523)

　　從出票人處取得

　　通過票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓等方式從持票人處受讓取得

　　依照稅收、繼承、贈(zèng)與、企業(yè)合并等其他法定方式取得

　　(3)票據(jù)權(quán)利的消滅(掌握p523)(2006年考點(diǎn))

　　票據(jù)權(quán)利在下列期限內(nèi)不行使而消滅：

　　持票人對(duì)票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起2年。見票即付的匯票、

　　本票，自出票日起2年;

　　持票人對(duì)支票出票人的權(quán)利，自出票日起6個(gè)月;

　　持票人對(duì)前手的追索權(quán)，自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起6個(gè)月;

　　持票人對(duì)前手的再追索權(quán)，自清償日或者被提起訴訟之日起3個(gè)月。

　　(4)票據(jù)權(quán)利的行使和保全(p524)

　　行使手段：請(qǐng)求承兌、提示付款、行使追索權(quán)

　　保全措施：防止付款請(qǐng)求權(quán)和追索權(quán)因時(shí)效而喪失，采取中斷時(shí)效的行為;防止追索權(quán)的喪失而采取作成拒絕證明的行為;按照法定期限提示付款

　　(5)票據(jù)權(quán)利補(bǔ)救措施(掌握p524)

　　我國《票據(jù)法》規(guī)定了掛失止付、公示催告和普通訴訟三種票據(jù)權(quán)利的補(bǔ)救措施

　　(6)票據(jù)的偽造和變?cè)?/p>

　　(7)利益返還請(qǐng)求權(quán)

　　持票人因超過票據(jù)權(quán)利時(shí)效或者因票據(jù)記載事項(xiàng)欠缺而喪失票據(jù)權(quán)利的，仍享有民事權(quán)利，可以請(qǐng)求出票人或者承兌人返還其與未支付的票據(jù)金額相當(dāng)?shù)睦妗?/p>

　　8、票據(jù)抗辯(掌握p525)

　　(1)物的抗辯：基于票據(jù)本身所存在的事由而發(fā)生的抗辯。可以對(duì)一切持票人提出，又稱絕對(duì)抗辯

　　(2)人的抗辯：票據(jù)債務(wù)人僅可以對(duì)特定的票據(jù)債權(quán)人提出的抗辯，又稱相對(duì)抗辯。

　　(二)匯票

　　1、匯票概念與分類

　　(1)概念

　　(2)特征

　　(3)分類：即期匯票與遠(yuǎn)期匯票;銀行匯票與商業(yè)匯票

　　2、匯票出票(掌握p527)

　　(1)概念與記載事項(xiàng)(2005-2008、2010年考點(diǎn))

　　概念：出票人簽發(fā)匯票并將其交付給收款人的票據(jù)行為

　　記載事項(xiàng)：表明“匯票”的字樣;無條件支付委托;金額;付款人、收款人名稱;

　　日期;出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項(xiàng)之一的，匯票無效。

　　匯票上記載付款日期、付款地、出票地等事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)清楚、明確

　　(2)匯票出票的效力――對(duì)出票人的效力;對(duì)收款人的效力;對(duì)付款人的效力

　　3、匯票的背書(掌握p528)

　　(1)分類

　　轉(zhuǎn)讓背書;設(shè)質(zhì)背書;委任背書

　　(2)背書的格式(2008年考點(diǎn))

　　應(yīng)記載事項(xiàng)：背書人簽章、名稱和背書日期

　　可以記載的事項(xiàng)：例如背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣

　　不得記載的事項(xiàng)：背書不得附有條件。背書時(shí)附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓的背書或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書無效。

　　(3)背書的效力

　　4、匯票的承兌

　　5、匯票的保證、付款與追索權(quán)

　　(1)匯票的保證

　　匯票的債務(wù)可以由保證人承擔(dān)保證責(zé)任，保證人由匯票債務(wù)人以外的他人擔(dān)當(dāng)，匯票保證是一種附屬票據(jù)行為。

　　保證人必須在匯票或者粘單上記載下列事項(xiàng)：表明“保證”的字樣;保證人名稱和住所;被保證人的名稱;保證日期;保證人簽章。保證不得附有條件;附有條件的，不影響對(duì)匯票的保證責(zé)任。

　　(2)票據(jù)的付款

　　付款的程序：提示、支付和收回匯票

　　持票人應(yīng)當(dāng)按照下列期限提示付款：

　　見票即付的匯票，自出票日起1個(gè)月內(nèi)向付款人提示付款;

　　定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內(nèi)向承兌人提示付款。

　　(3)匯票追索權(quán)(掌握p531)

　　行使追索權(quán)的情形：匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對(duì)背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。

　　(三)本票

　　本票必須記載事項(xiàng)(掌握p533)

　　表明“本票”的字樣;無條件支付的承諾;確定的金額;收款人名稱;出票日期;出票人簽章。本票上未記載前款規(guī)定事項(xiàng)之一的，本票無效。

　　本票上記載付款地、出票地等事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)清楚、明確。本票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場(chǎng)所為付款地。本票上未記載出票地的，出票人的營業(yè)場(chǎng)所為出票地。

　　本票的出票人在持票人提示見票時(shí)，必須承擔(dān)付款的責(zé)任。本票自出票日起，付款期限最長(zhǎng)不得超過二個(gè)月。

　　(四)支票

　　開立支票存款賬戶和領(lǐng)用支票，應(yīng)當(dāng)有可靠的資信，并存入一定的資金，支票無須承兌，見票即付。

　　支票的持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起十日內(nèi)提示付款;異地使用的支票，其提示付款的期限由中國人民銀行另行規(guī)定。超過提示付款期限的，付款人可以不予付款;付款人不予付款的，出票人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　支票記載事項(xiàng)(掌握p533)(2008-2010年考點(diǎn))

　　支票必須記載下列事項(xiàng)：表明“支票”的字樣;無條件支付的委托;確定的金額;付款人名稱;出票日期;出票人簽章。支票上未記載前款規(guī)定事項(xiàng)之一的，支票無效。支票上的金額可以由出票人授權(quán)補(bǔ)記。

　　(五)違反票據(jù)法的法律責(zé)任 (p535)

　　刑事責(zé)任;行政責(zé)任;民事責(zé)任

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　　二、證券法(中級(jí)要求)

　　(一)證券法概述

　　與證券市場(chǎng)有關(guān)的機(jī)構(gòu)：證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券業(yè)協(xié)會(huì)和證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

　　(1)證券公司(掌握p537)(2005年考點(diǎn))

　　設(shè)立條件：共七個(gè)條件，其中：主要股東具有持續(xù)盈利能力，信譽(yù)良好，最近3年無重大違法違規(guī)記錄，凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元

　　經(jīng)營范圍：

　　證券經(jīng)紀(jì);證券投資咨詢;與證券有關(guān)的財(cái)務(wù)顧問――公司最低注冊(cè)資本(實(shí)繳且一次性)限額為人民幣5千萬元

　　證券承銷和保薦;證券自營;證券資產(chǎn)管理;其他證券管理――公司注冊(cè)資本:

　　一項(xiàng)業(yè)務(wù):公司最低注冊(cè)資本(實(shí)繳且一次性)限額為人民幣1億元

　　兩項(xiàng)業(yè)務(wù)或以上:公司最低注冊(cè)資本(實(shí)繳且一次性)限額為人民幣5億元。經(jīng)營業(yè)務(wù)必須分開，不得混合操作。

　　(2)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

　　(3)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)(p539)

　　(二)證券發(fā)行

　　1、證券發(fā)行種類(p540)

　　(1)公開發(fā)行

　　有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　　向不特定對(duì)象發(fā)行證券;

　　向累計(jì)超過二百人的特定對(duì)象發(fā)行證券;

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券。

　　(2)非公開發(fā)行。不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式發(fā)行

　　2、保薦制度

　　3、股票發(fā)行的條件(掌握p540)

　　公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(1)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu);

　　(2)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好;

　　(3)最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為;

　　(4)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

　　4、公司債券發(fā)行的條件(掌握p540)(2008、2010年考點(diǎn))

　　公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元;

　　(2)累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十;

　　(3)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息;

　　(4)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(5)債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平;

　　(6)國務(wù)院規(guī)定的其他條件

　　5、公開發(fā)行證券的程序――申請(qǐng)、核準(zhǔn)、發(fā)行和承銷(p541)(2004年考點(diǎn))

　　(三)證券交易

　　1、一般規(guī)定(掌握p542)(2007年考點(diǎn))

　　(1)為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。

　　(2)為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。

　　上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收

　　益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，賣出該股票不受六個(gè)月時(shí)間限制。

　　2、證券上市(掌握p543)

　　(1)股票上市的條件

　　股份有限公司申請(qǐng)股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行;

　　公司股本總額不少于人民幣3000萬元;

　　公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元

　　的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上;

　　公司最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。

　　暫停股票上市交易情形(略)

　　(2)公司債券上市的條件

　　公司申請(qǐng)公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　公司債券的期限為1年以上;

　　公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元;

　　公司申請(qǐng)債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

　　公司債券暫停上市交易情形(略)

　　3、持續(xù)信息公開

　　4、禁止的交易行為

　　(1)禁止證券內(nèi)幕交易行為(掌握p546)(2005年考點(diǎn))

　　證券交易內(nèi)幕信息的知情人(略)

　　內(nèi)幕信息范圍(略)

　　(2)禁止操縱證券市場(chǎng)行為

　　(3)禁止發(fā)布虛假信息擾亂市場(chǎng)的行為

　　(4)禁止證券欺詐行為(p547)

　　(四)上市公司的收購(p547)

　　1、通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有

　　一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　2、通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。收購要約約定的收購期限不得少于三十日，并不得超過六十日。

　　(五)法律責(zé)任――賠償責(zé)任、連帶賠償責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任

　　違反證券法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付時(shí)，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

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