工程承包中合同的誠信原則的探討

　　1、概述

　　建筑業(yè)是我國的產(chǎn)業(yè)之一,它的健康運(yùn)轉(zhuǎn)直接關(guān)系到國民經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展。近年來,隨著市場化在我國的逐步建立和完善,建筑業(yè)也得到了空前的發(fā)

　　發(fā)展。我國從80年代初在建設(shè)項目管理領(lǐng)域推行招標(biāo)投標(biāo)制、建設(shè)監(jiān)理制、項目法人責(zé)任制以來,在項目管理過程中,合同管理的地位越來越受到項目管理工作者的重視,合同成為各方權(quán)益的基礎(chǔ)保證,任何一方違背合同的約定,都要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。工程承包合同就是業(yè)主與承包商以完成建筑工程為目的,明確相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系而訂立的合同,是在招標(biāo)投標(biāo)制度下簽訂的合同,以合同作為紐帶,監(jiān)理工程師是以合同為界面明確雙方的責(zé)任,這就要求合同遵守平等、自由、公平、誠實信用的原則。

　　目前我國信任危機(jī)十分嚴(yán)重,在工程項目建設(shè)過程中違反誠實信用原則的實例還是很多的。業(yè)主對承包商不信任,在資金不足或前期手續(xù)不符合法律規(guī)定的情況下,采取欺詐手段誘使承包商簽訂、履行合同,甚至拖欠工程款;承包商采取“釣魚”的手段,低價中標(biāo)后迫使業(yè)主在合同約定以外追加工程款。這樣不僅造成工期延誤,質(zhì)量達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn),而且工程不能順利實施,合同一方或雙方蒙受損失。

　　2、新合同法對誠實信用原則的規(guī)定

　　新合同法的誠實信用原則是指合同當(dāng)事人在行使權(quán)利、履行義務(wù)時應(yīng)當(dāng)本著誠實、善意的態(tài)度,格守信用,不得濫用權(quán)利和規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。在雙方簽訂合同時是誠實信用的,訂立的合同真實的反映了雙方的思想;在履行合同時要全面、精心努力的承擔(dān)合同規(guī)定的全部責(zé)任;解釋合同時也要按當(dāng)事人簽訂合同時的真實想法來解釋。將合同雙方簽訂合同的真實意思?xì)w結(jié)為一點：業(yè)主付錢得到一個工程;承包商修建工程得到酬金。這也是雙方權(quán)利義務(wù)的核心。

　　如某建設(shè)項目的承包合同草案基本包含了工程承包合同所必須的主要條款,明確了雙方的權(quán)利和義務(wù)。但是,整個合同條件的風(fēng)險分配明顯不合理,業(yè)主基本不愿承擔(dān)風(fēng)險,希望把風(fēng)險都轉(zhuǎn)嫁給承包商。另外,合同條款對承包商的義務(wù)要求限制也較為苛刻,又刪除了許多對承包商有利,或者說是體現(xiàn)承包權(quán)利的條款,如變更條款、索賠條款等。這就造成了不平等,違背合同的誠實信用原則。這些問題都直接關(guān)系到承包商的合理權(quán)益,對于不合理的苛刻制約性條款,承包商必須采用對合同草案進(jìn)行修改的方法,維護(hù)自己應(yīng)有的權(quán)益。根據(jù)風(fēng)險分配的原則“誰能更有效的防止和控制風(fēng)險,或減小該風(fēng)險引起的損失,則由誰承擔(dān)此風(fēng)險”,承包商風(fēng)險引起的工程變更完全應(yīng)由承包商承擔(dān);非承包商原因引起的風(fēng)險的費(fèi)用應(yīng)由業(yè)主承擔(dān),而工程變更所引起的變化的工作應(yīng)由承包商承擔(dān),也是合情合理的,同時也體現(xiàn)了誠實信用原則。 

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　　3、合同雙方都應(yīng)遵循誠實信用原則

　　合同是在雙方誠實信用上簽訂的,合同目標(biāo)的實現(xiàn)必須依靠合同雙方的真誠合作。如果雙方都缺乏誠實信用,或在合同簽訂和實施中出現(xiàn)“信任危機(jī)”,則合同不可能順利實施。不可否認(rèn),在我國目前業(yè)主和承包商之間的“信任危機(jī)”是十分嚴(yán)重的,要改變這一點,合同雙方都應(yīng)遵循誠實信用原則。

　　3.1 合同簽訂前

　　1 資信調(diào)查

　　合同簽訂前,合同雙方要全面考察對方資信,對對方或外界提供的小道消息,非正規(guī)信息要認(rèn)真分析、不可盲目輕信。資信調(diào)查是目前合同簽訂過程中一個很重要的問題,是基于合同能得以實施和安全的履行,以保證合同目的實施達(dá)成的要求;同時又因其在習(xí)慣上是一個最易被忽視的問題。

　　2 積極爭取自己的正當(dāng)權(quán)益

　　合同法和其他經(jīng)濟(jì)法規(guī)賦予合同雙方以平等的法律地位和權(quán)力。按公平原則,合同當(dāng)事人雙方應(yīng)享有平等的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù),任何一方得到的利益應(yīng)與支付給對方的代價之間平衡。所以合同雙方在合同談判中應(yīng)積極地爭取自己的正當(dāng)權(quán)益,雙方應(yīng)對每個條款作具體的商討,爭取修改對自己不利的、苛刻的條款,增加雙方權(quán)益的保護(hù)條款,達(dá)到公平合理。

　　3 重視合同的法制性質(zhì)

　　重視合同的法律性質(zhì),培養(yǎng)合同意識。合同一經(jīng)簽訂即成為合同雙方的最高法律,它不是道德規(guī)范。合同中的每一條都與雙方利害相關(guān)。簽訂合同是個法律行為,所以在合同談判和簽訂中,既不能用道德觀念和標(biāo)準(zhǔn)要求和指望對方,也不能用它們來束縛自己。

　　4 重視合同的審查和風(fēng)險分析

　　在合同簽訂前,承包商應(yīng)認(rèn)真、全面地進(jìn)行合同審查和風(fēng)險分析,弄清楚自己的權(quán)益和責(zé)任,以及完不成合同責(zé)任的法律后果。如果業(yè)主在合同中過于回避風(fēng)險,壓低價格,則通常承包商報價中的不可預(yù)見風(fēng)險費(fèi)加大,承包商會對工程缺乏信心和缺乏履約的積極性,不僅損害工程的整體效益,而且損害了業(yè)主的利益,工程也不可能順利實施,所以在合同談判中,雙方應(yīng)對和合同條款和分析出來的風(fēng)險進(jìn)行認(rèn)真商討,特別是對于復(fù)雜的合同,只有充分地審查、分析風(fēng)險,合同談判者才能有的放矢,才能在合同談判中爭取主動。

　　5 加強(qiáng)溝通和了解

　　在招標(biāo)投標(biāo)階段,雙方應(yīng)本著真誠合作的精神多溝通,達(dá)到互相了解和理解。實踐證明,雙方理解越正確、越全面、越深刻,合同執(zhí)行中對抗越少,合作越順利,項目越容易成功。國際工程老師曾指出：“雖然工程項目的范圍、規(guī)模、復(fù)雜性各不相同,但一個被業(yè)主、工程師、承包商都認(rèn)為成功的項目,其最主要的原因之一是,業(yè)主、工程師、承包商能就項目目標(biāo)達(dá)成共識,并將項目目標(biāo)建立在各種完備的書面合同上,它們應(yīng)是平等的,并能明確工程的施工范圍?！?/P>

　　在標(biāo)前會議上,一般著重對合同文件和技術(shù)文件中不一致、矛盾、不理解、含糊的地方提出疑問。作為業(yè)主,必須做出回答。這對于承包商了解業(yè)主的意圖,解決招標(biāo)文件分析中的問題,正確制定方案和報價是十分有好處的。同時在澄清全文上,雙方更應(yīng)重視這次接觸,詳細(xì)地交換意見,這是雙方在合同簽訂的一次善后努力。

　　合同簽訂前這個階段時間 定方案和報價是十分有好處的。同時在澄清全文上,雙方更應(yīng)重視這次接觸,詳細(xì)地交換意見,這是雙方在合同簽訂的一次善后努力。

　　合同簽訂前這個階段時間視工程不同有長有短,但極為重要,不可忽視。業(yè)主和承包商在這個階段中如果真正做到誠實信用,在合同談判中,對合同條件作進(jìn)一步修改和補(bǔ)充,最終雙方達(dá)成一致共識,簽訂公平、合理的合同協(xié)議書,為今后工程具體實施打下良好基礎(chǔ)。

　　3.2　合同簽訂中

　　合同一經(jīng)簽訂,合同雙方便結(jié)成了一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。合同規(guī)定了雙方在合同實施過程中的經(jīng)濟(jì)責(zé)任、利益和權(quán)力。簽訂合同,則說明雙方相互信任,雙方居于一個統(tǒng)一體中,共同完成項目的總目標(biāo),雙方的利益是一致的。但從另一個角度上看,合同雙方的利益又是不一致的。因承包商的目標(biāo)是盡可能多地取得工程利潤,增加收益,降低成本;業(yè)主的目標(biāo)是以盡可能少的費(fèi)用取得盡可能多的、質(zhì)量盡可能高的工程。由于利益的不一致,會導(dǎo)致工程過程中的利益沖突,造成雙方行為的不一致、不協(xié)調(diào)甚至產(chǎn)生矛盾,最終妨礙工程順利實施。所以必須使合同體現(xiàn)雙方經(jīng)濟(jì)責(zé)權(quán)利關(guān)系的平衡,雙方應(yīng)利用合同保護(hù)自己的權(quán)益,限制和約束對方;同時為了確保合同的切實履行,合同當(dāng)事人雙方能互相制約,還應(yīng)采取一些擔(dān)保措施,而經(jīng)濟(jì)合同的擔(dān)保,就是按國家法律規(guī)定共同商定的,具有法律效力的保證措施。如果當(dāng)事人一方不能履行合同,這個保證即可實施,以此保護(hù)另一方的正當(dāng)權(quán)益。

　　經(jīng)濟(jì)合同擔(dān)保中的預(yù)付款保證金、履約保證金,就是對業(yè)主和承包商雙方的約束,是采用經(jīng)濟(jì)手段控制進(jìn)度,保證合同的履行,工程的順利進(jìn)行。履約保證金也是在國際經(jīng)濟(jì)合同中經(jīng)常采用的一種擔(dān)保形式。

　　如果當(dāng)事人一方違約,不能履行合同義務(wù)或造成對方損失,須付給當(dāng)事人另一違約金,賠償金等,以這種手段對違約、不履行合同一方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)制裁,這一過程中必然會引起爭議和糾紛,既造成工期拖延,又帶來一定經(jīng)濟(jì)損失。若是我們大家在合同簽訂及履行過程中都講誠實信用,本著合作的態(tài)度,就不會發(fā)生違約等行為,就能使合同切實履行,工程順利進(jìn)行,對雙方都十分有利。

　　3.3合同實施中

　　在訂立合同時,要誠實信用,在履行合同義務(wù)時,也要強(qiáng)調(diào)誠實信用,要守信用,要善意,雙方當(dāng)事人要互相協(xié)作,只有這樣,合同才能更好地履行。合同的順利實施是基于承包商、業(yè)主、監(jiān)理工程師緊密協(xié)作、互相配合、互相信任的基礎(chǔ)之上。合同各方對自己的合作伙伴、對合同及工程的總目標(biāo)充滿信心。業(yè)主和承包商都能圓滿地執(zhí)行合同,工程師正確地公正地解釋和履行合同。在工程施工中,互相信任才可以緊密合作,有條不紊地工作。這樣可以從總體上減少雙方心理上的互相提防和由此產(chǎn)生的不必要的互相制約措施和障礙。這樣工程會更為順利實施,風(fēng)險和誤解較少,工程花費(fèi)較少。

　　3.4合同實施后

　　按照合同全生命期控制要求,在合同執(zhí)行后必須進(jìn)行合同后評價,在此期間也應(yīng)做到誠實信用,將合同簽訂和執(zhí)行過程中的利弊得失、經(jīng)驗教訓(xùn)等科學(xué)的、公正的、實事求是的總結(jié)出來,作為以后工程合同管理的借鑒。由于合同管理工作比較偏重于經(jīng)驗,只有不斷總結(jié)經(jīng)驗,才能不斷提高管理水平,才能通過工程不斷培養(yǎng)出高水平的合同管理者。所以這項工作十分重要,事后分析與總結(jié)是項目合同管理整個流程信息反饋控制的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

　　4 、結(jié)束語

　　從合同的簽訂及實施,即工程項目的整個過程都應(yīng)遵循誠實信用原則。這主要包括：合同訂立時各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實協(xié)商,不詐不霸;合同成立并生效后,義務(wù)人應(yīng)當(dāng)重承諾、重信用,自覺履行合同義務(wù)。在工程建設(shè)過程中,遵循誠實信用原則,真誠合作,就能順利達(dá)到目標(biāo),不僅能提高工程質(zhì)量,減少人力物力的投入,降低工程造價,而且可以使業(yè)主以較低的造價,盡快地獲得較好的使用價值,盡早地發(fā)揮投資效益;同時承包商可以因此獲得良好的信譽(yù)、合理的利潤和更多的收益。在現(xiàn)代國際工程中,人們越來越強(qiáng)調(diào)雙方利益的一致性和雙方的合作,強(qiáng)調(diào)雙方的共同點,也就是說國際工程越來越重視合作。而誠實信用是達(dá)到這種境界的橋梁,是雙方合作的基礎(chǔ)。只有這樣,合同才能更好地履行,取得良好的經(jīng)濟(jì)效益。