2013年《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)：第二篇第三章第四節(jié)

　　第四節(jié) 侵權(quán)責(zé)任制度

　　一、侵權(quán)行為

　　是指一種侵害他人民事權(quán)益的行為。民事權(quán)益包括教材P168中的各項(xiàng)。

　　二、侵權(quán)行為的歸責(zé)原則

　　所謂歸責(zé)，即確認(rèn)和追究侵權(quán)行為人的民事責(zé)任。

　　歸責(zé)原則是指以何種根據(jù)確認(rèn)和追究侵權(quán)行為人的民事責(zé)任，他所解決的是民事責(zé)任之基礎(chǔ)問(wèn)題。

　　侵權(quán)行為的歸責(zé)原則包括：

　　1、過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則;

　　2、過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任原則;

　　3、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。

　　三、侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件

　　(一)過(guò)錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件

　　1、損害

　　(1)損害是侵害合法民事權(quán)益的后果;

　　(2)損害具有法律上的補(bǔ)救性;

　　(3)損害具有客觀真實(shí)性和確定性。

　　2、過(guò)錯(cuò)

　　(1)過(guò)錯(cuò)是一種主觀狀態(tài);

　　(2)過(guò)錯(cuò)是受行為人主觀意志支配的外在行為;

　　(3)過(guò)錯(cuò)是法律、道德和其他行為準(zhǔn)則對(duì)某一行為的否定性評(píng)價(jià)。

　　3、因果關(guān)系

　　是指侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間前者引起后者的這種引起與被引起的客觀聯(lián)系。

　　(二)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的構(gòu)成要件

　　1、損害

　　2、因果關(guān)系

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　　四、免責(zé)和減輕責(zé)任事由

　　(一)正當(dāng)理由

　　1、依法執(zhí)行職務(wù);

　　2、正當(dāng)防衛(wèi);

　　3、緊急避險(xiǎn)。

　　(二)外來(lái)原因

　　1、受害人過(guò)錯(cuò);

　　2、第三人過(guò)錯(cuò);

　　3、不可抗力。

　　五、法律特別規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任類型

　　(一)共同侵權(quán)

　　(二)關(guān)于主體的特殊規(guī)定

　　1、監(jiān)護(hù)人責(zé)任;

　　2、完全民事行為能力暫時(shí)喪失意識(shí)的侵權(quán)責(zé)任;

　　3、用人單位責(zé)任;

　　4、網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責(zé)任;

　　5、安全保障義務(wù);

　　6、幼兒園、學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)責(zé)任。

　　(三)危險(xiǎn)活動(dòng)及物件致害侵權(quán)責(zé)任

　　1、產(chǎn)品責(zé)任;

　　2、機(jī)動(dòng)車(chē)交通事故責(zé)任;

　　3、醫(yī)療損害責(zé)任;

　　4、環(huán)保污染責(zé)任;

　　5、高度危險(xiǎn)責(zé)任;

　　6、伺養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任;

　　7、物件損害責(zé)任。

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　　【綜合分析題】2010年12月1日甲房地產(chǎn)公司(以下簡(jiǎn)稱甲)向乙銀行(以下簡(jiǎn)稱乙)提出借款8500萬(wàn)元，期限一年的意向，并愿以位于市中心的土地上享有的建設(shè)用地使用權(quán)，以及在該地上建造的建筑物作為借款抵押。同年12月10日，甲與乙簽訂了借款合同，同時(shí)訂立抵押合同，12月25日就抵押合同在有關(guān)部門(mén)作了登記。事后乙在仔細(xì)了解了該土地的價(jià)值及投資情況以后仍不放心，遂要求甲還必須找第三人作擔(dān)保。甲便請(qǐng)丙投資公司(以下簡(jiǎn)稱丙)作擔(dān)保，丙同意;于是丙于12月30日，在借款合同中保證人欄內(nèi)補(bǔ)簽了單位公章，并注明保證方式為一般保證。甲在獲得借款以后，將資金挪作他用，因而在規(guī)定的還款期屆滿時(shí)不能還款。乙發(fā)現(xiàn)甲以該土地建設(shè)用地使用權(quán)在此借款合同之前，還為其與丁公司的合同履行設(shè)定了另外一個(gè)未登記的抵押擔(dān)保，為避免自己抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)受阻，乙于是請(qǐng)求丙償還甲的欠款并支付遲延利息，丙拒絕。乙將甲、丙訴至法院。人民法院將起訴狀送達(dá)兩被告，同時(shí)告知了提交證據(jù)的時(shí)限，但逾期兩被告均未提交相關(guān)證據(jù)資料。

　　(1)根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，乙的抵押權(quán)設(shè)立時(shí)間( )。

　　A.12月1日

　　B.12月10日

　　C.12月25日

　　D.12月30日

　　(2)丙的擔(dān)保屬于( )。

　　A.無(wú)效的擔(dān)保行為

　　B.債的擔(dān)保行為

　　C.物的擔(dān)保行為

　　D.人的擔(dān)保行為

　　E.反擔(dān)保

　　(3)乙在起訴甲和丙時(shí)，下列說(shuō)法正確的是( )。

　　A.乙應(yīng)先起訴甲，不能直接起訴丙

　　B.乙有理由直接起訴丙，要求其與甲同時(shí)承擔(dān)責(zé)任

　　C.丙可以行使先訴抗辯權(quán)

　　D.由于乙和丙沒(méi)有簽訂保證的書(shū)面合同，所以丙不承擔(dān)保證責(zé)任

　　(4)甲在借款合同之前所設(shè)立的與丁公司的抵押擔(dān)保行為，下列表述不正確的是( )。

　　A.只要甲、丁意思表示一致就是有效擔(dān)保

　　B.因該抵押擔(dān)保設(shè)立于乙的抵押擔(dān)保之前，所以丁優(yōu)先于乙受償

　　C.該擔(dān)保因沒(méi)有辦理登記手續(xù)，所以不產(chǎn)生抵押效力

　　D.該擔(dān)保產(chǎn)生抵押效力

　　(5)對(duì)被告逾期未提交證據(jù)的情況，下列正確的是( )。

　　A.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利

　　B.對(duì)當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)，法院審理時(shí)一律不組織質(zhì)證

　　C.當(dāng)事人按期提交證據(jù)確有困難的，理由正當(dāng)可以延期提供

　　D.當(dāng)事人按期提交證據(jù)確有困難的，經(jīng)法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長(zhǎng)舉證期限

　　【答案】(1)C(2)BD(3)AC(4)ABD(5)AD

　　【解析】

　　(1)《擔(dān)保法》規(guī)定，用建設(shè)用地使用權(quán)和建筑物設(shè)定抵押權(quán)的，屬于法定登記的抵押財(cái)產(chǎn)，抵押權(quán)自登記之時(shí)設(shè)立。本案甲與乙的抵押合同的登記的時(shí)間是12月25日，所以乙的抵押權(quán)自2月25日設(shè)立。

　　(2)丙的擔(dān)保屬于保證擔(dān)保，保證方式為一般保證。

　　(3)本案中丙約定的是一般保證，所以其享有先訴抗辯權(quán)。乙應(yīng)當(dāng)先訴甲，甲不能承擔(dān)清償責(zé)任時(shí)，作為一般保證人丙才承擔(dān)保證責(zé)任。AC正確。

　　至于保證合同的書(shū)面形式既包括單獨(dú)的保證合同書(shū)形式，也可以是保證人的單方面保函，或者保證人在主合同上以保證人的身份簽章。

　　(4)《擔(dān)保法》規(guī)定，法定登記的財(cái)產(chǎn)抵押，辦理抵押物登記時(shí)抵押權(quán)設(shè)立。，對(duì)于甲與丁的抵押擔(dān)保，按照法律規(guī)定必須辦理抵押物登記，但沒(méi)有辦理登記，所以該抵押擔(dān)保是無(wú)效的，就不能產(chǎn)生抵押效力。

　　(5)當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)材料的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)事人按期提交證據(jù)確有困難的，經(jīng)法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長(zhǎng)舉證期限。

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