2018下半年人力資源管理師案例分析題二十(2)

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雇傭關(guān)系不適用《勞動(dòng)合同法》

外地來(lái)京人員張大姐在一家企業(yè)當(dāng)保潔員一晃已經(jīng)三年了，在勞動(dòng)報(bào)酬上，除了工資，企業(yè)給員工的一些福利，張大姐也都有。時(shí)間長(zhǎng)了，張大姐把自己看成是企業(yè)的一員了。而且，隨著《勞動(dòng)法》的普及，張大姐開(kāi)始琢磨企業(yè)怎么沒(méi)和自己簽訂勞動(dòng)合同，也沒(méi)為自己繳納社會(huì)保險(xiǎn)?由此，她認(rèn)為企業(yè)的做法肯定不合法，而和企業(yè)發(fā)生了勞動(dòng)糾紛。

那么，該企業(yè)真的違法了嗎?記者進(jìn)行了采訪。

1.案例回放

保潔員：要求企業(yè)簽合同上保險(xiǎn)

2008年春節(jié)剛過(guò)，通過(guò)老鄉(xiāng)介紹，張大姐從老家來(lái)到北京某企業(yè)的家屬區(qū)做保潔員，企業(yè)后勤部門(mén)的負(fù)責(zé)人吳主任與張大姐口頭約定，由張大姐每天負(fù)責(zé)家屬區(qū)院內(nèi)和兩棟宿舍樓的衛(wèi)生保潔工作，宿舍樓里的每戶居民每月交5元衛(wèi)生費(fèi)，兩棟樓共計(jì)900元，這筆錢由張大姐來(lái)收，然后作為張大姐每月的勞務(wù)費(fèi)。

干了一個(gè)月后，張大姐來(lái)找吳主任，說(shuō)她去收衛(wèi)生費(fèi)時(shí)很多住戶因?yàn)椴徽J(rèn)識(shí)她都不肯給。吳主任請(qǐng)示了有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)后，就對(duì)張大姐說(shuō)以后不用她上門(mén)去收錢了，企業(yè)每月在發(fā)工資時(shí)先把各戶的衛(wèi)生費(fèi)代扣了，然后再發(fā)給張大姐。

過(guò)了些日子，張大姐又來(lái)找吳主任，說(shuō)自己來(lái)到北京后一直住在丈夫打工的地方，她每天來(lái)上班的路程很遠(yuǎn)，想請(qǐng)企業(yè)給安排個(gè)住處。吳主任考慮到張大姐的實(shí)際困難，就把家屬院內(nèi)一間放雜物的平房騰出來(lái)讓張大姐居住，不用交房租，每月水電費(fèi)自理。沒(méi)多久，張大姐兩口子就搬了過(guò)來(lái)，然后她又把4歲的兒子從老家接到北京，一家三口過(guò)得其樂(lè)融融。

一轉(zhuǎn)眼，三年過(guò)去了，張大姐的老公所在單位與他續(xù)簽了5年合同，這讓張大姐開(kāi)始琢磨：自己現(xiàn)在不但在家屬院做保潔工作，每天還負(fù)責(zé)廠區(qū)辦公樓里的衛(wèi)生;現(xiàn)在每月1300元工資中的400元是由企業(yè)出的;而且每逢節(jié)假日企業(yè)發(fā)東西，自己的待遇也跟其他職工一樣。這不都說(shuō)明自己是這家企業(yè)的一名員工嗎?所以企業(yè)也應(yīng)該跟自己簽勞動(dòng)合同上保險(xiǎn)。

可到勞資科一問(wèn)，人家說(shuō)張大姐不符合條件。于是，張大姐就想找個(gè)說(shuō)理的地方問(wèn)問(wèn)，在豐臺(tái)區(qū)工會(huì)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解大廳，張大姐向記者講述了這些。

2.法律剖析

企業(yè)：雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系

某企業(yè)后勤部門(mén)的吳主任介紹，張大姐現(xiàn)在的工作是負(fù)責(zé)家屬院、兩棟宿舍樓、廠區(qū)內(nèi)的辦公樓共三處的衛(wèi)生保潔工作，工資也由企業(yè)來(lái)發(fā)，但企業(yè)與張大姐不是勞動(dòng)關(guān)系，而是非全日制雇傭關(guān)系。

首先，企業(yè)對(duì)張大姐的管理與其他職工不同。在企業(yè)中，無(wú)論干部還是工人，也無(wú)論什么崗位，上下班都實(shí)行電子指紋打卡制度。但張大姐則不需要打卡，且在工作中企業(yè)沒(méi)有硬性規(guī)定每天干多長(zhǎng)時(shí)間，只要求干凈即可，所以張大姐通常兩三天才打掃一次。在對(duì)企業(yè)辦公樓的保潔中，企業(yè)也沒(méi)規(guī)定她幾點(diǎn)上班，張大姐一般是每周一至周五早晨6點(diǎn)多去打掃，8點(diǎn)左右清理完她就回家了。下午1點(diǎn)多，她再去辦公樓去清理一下職工吃完的剩菜剩飯和空餐盒，然后就沒(méi)事了。張大姐對(duì)吳主任的這一說(shuō)法并不反對(duì)。

其次，考核制度不同。企業(yè)職工遲到、早退或請(qǐng)假都要扣錢，但三年來(lái)企業(yè)從沒(méi)扣過(guò)張大姐的一分錢。吳主任說(shuō)，張大姐干活時(shí)間都由她自己定。有時(shí)她有事就讓她丈夫來(lái)替自己干活，而任何單位是不會(huì)允許職工找人頂替自己上班的，這足以說(shuō)明企業(yè)與張大姐之間是雇傭關(guān)系。

第三，企業(yè)向張大姐提供免費(fèi)住房和與職工相同的福利待遇，是企業(yè)對(duì)雇傭人員的關(guān)心和照顧，但這并不表明企業(yè)與張大姐就是勞動(dòng)關(guān)系。

3.老師點(diǎn)評(píng)

雇傭關(guān)系不適用《勞動(dòng)合同法》

針對(duì)這起勞動(dòng)糾紛，記者采訪了北京市東易律師事務(wù)所的律師徐嚴(yán)嚴(yán)。徐律師介紹，此糾紛的關(guān)鍵在于張大姐與企業(yè)之間是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)雇傭關(guān)系，如果屬于勞動(dòng)關(guān)系，那么企業(yè)必須與張大姐簽訂勞動(dòng)合同，并為其繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)。但如果是后者，企業(yè)就不用承擔(dān)繳納社會(huì)保險(xiǎn)等法定義務(wù)。

勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者與用人單位之間，為實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過(guò)程而發(fā)生的一方有償提供勞動(dòng)力，由另一方用于同其生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會(huì)關(guān)系。雇傭關(guān)系則是指受雇人與雇傭人約定，由受雇人為雇傭人提供勞務(wù)，雇傭人支付報(bào)酬而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。兩者最顯著的區(qū)別是用人單位和個(gè)人之間是否存在人身行政上的隸屬關(guān)系。

在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外，還要接受用人單位的管理等。但勞務(wù)雇傭關(guān)系的雙方主體之間不存在行政隸屬關(guān)系，沒(méi)有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)，勞動(dòng)者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬，各自獨(dú)立、地位平等。這是勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最明顯的區(qū)別。

徐律師說(shuō)，在管理與考核方面，企業(yè)職工上下班都要打卡，張大姐卻不用打卡，而且她何時(shí)在何處做保潔都由她自己決定;她有事或生病時(shí)也可以由其丈夫代替她工作，這兩種情況都說(shuō)明企業(yè)不對(duì)她進(jìn)行管理，這符合勞動(dòng)雇傭關(guān)系中用人單位不對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行管理，只要求勞動(dòng)者按質(zhì)按量完成勞動(dòng)任務(wù)即可的特征。

所以，張大姐與企業(yè)之間屬于雇傭關(guān)系。因此，她不能按《勞動(dòng)合同法》的內(nèi)容來(lái)要求企業(yè)與其簽訂勞動(dòng)合同并繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)。