2014監(jiān)理工程師考試《合同管理》第二章問(wèn)答題1

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　　1.簡(jiǎn)述合同的分類。

　　答：從不同的角度可以對(duì)合同作不同的分類。

　　(1)合同法的基本分類。《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱《合同法》)分則部分將合同分為15類：買賣合同;供用電、水、氣、熱力合同;贈(zèng)與合同;借款合同;租賃合同;融資租賃合同;承攬合同;建設(shè)工程合同;運(yùn)輸合同;技術(shù)合同;保管合同;倉(cāng)儲(chǔ)合同;委托合同;行紀(jì)合同;居間合同。這可以認(rèn)為是合同法對(duì)合同的基本分類，合同法對(duì)每一類合同都作了較為詳細(xì)的規(guī)定。

　　(2)其他分類。其他分類是側(cè)重學(xué)理分析的，雖然合同法中也有涉及。

　　1) 計(jì)劃與非計(jì)劃合同。計(jì)劃合同是依據(jù)國(guó)家有關(guān)計(jì)劃簽訂的合同;非計(jì)劃合同則是當(dāng)事人根據(jù)市場(chǎng)需求和自己的意愿訂立的合同。雖然在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，依計(jì)劃訂立的合同的比重降低了，但仍然有一部分合同是依據(jù)國(guó)家有關(guān)計(jì)劃訂立的。對(duì)于計(jì)劃合同，有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。

　　2)雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同是當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利和相互負(fù)有義務(wù)的合同。大多數(shù)合同都是雙務(wù)合同，如建設(shè)工程合同。單務(wù)合同是指合同當(dāng)事人雙方并不相互享有權(quán)利、負(fù)有義務(wù)的合同。如贈(zèng)與合同。

　　3)諾成合同與實(shí)踐合同。諾成合同是當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。實(shí)踐合同則要求在當(dāng)事人意思表示一致的基礎(chǔ)上，還必須交付標(biāo)的物或者其他給付義務(wù)的合同。在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中，大部分合同都是諾成合同。這種合同分類的目的在于確立合同的生效時(shí)間。

　　4)主合同與從合同。主合同是指不依賴其他合同而獨(dú)立存在的合同。從合同是以主合同的存在為存在前提的合同。主合同的無(wú)效、終止將導(dǎo)致從合同的無(wú)效、終止，但從合同的無(wú)效、終止不能影響主合同。擔(dān)保合同是典型的從合同。

　　5)有償合同與無(wú)償合同。有償合同是指合同當(dāng)事人雙方任何一方均須給予另一方相應(yīng)權(quán)益方能取得自己利益的合同。而無(wú)償合同的當(dāng)事人一方無(wú)須給予相應(yīng)權(quán)益即可從另一方取得利益。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，絕大部分合同都是有償合同。

　　6)要式合同與不要式合同。如果法律要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同，稱為要式合同。反之，法律不要求具備一定形式和手續(xù)的合同，稱為不要式合同。

　　2.為什么我國(guó)合同法對(duì)合同形式采用不要式原則?

　　答：合同法頒布前，我國(guó)有關(guān)法律對(duì)合同形式的要求是以要式為原則的。而合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式或者當(dāng)事人約定采用書面形式，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。我國(guó)合同法在一般情況下對(duì)合同形式并無(wú)要求，只要在法律、行政法規(guī)有規(guī)定和當(dāng)事人有約定的情況下要求采用書面形式?？梢哉J(rèn)為，合同法在合同形式上的要求是以不要式為原則的。當(dāng)然，這種合同形式的不要式原則并不排除對(duì)于一些特殊的合同，法律要求應(yīng)當(dāng)采用規(guī)定的形式(這種規(guī)定形式往往是書面形式)，比如建設(shè)工程合同。我國(guó)合同法采用合同形式的不要式原則有以下理由：

　　(1)合同本質(zhì)對(duì)合同形式不作要求?，F(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，合同自由原則成為合同一切制度的核心，反映在合同訂立形式上不再要求具有嚴(yán)格的形式。從合同的本質(zhì)上看，合同是一種合意。合同內(nèi)容及法律效力的確定應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人內(nèi)在的真實(shí)意思為準(zhǔn)，不能以其表現(xiàn)于外部的意志為準(zhǔn)。

　　(2)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求不應(yīng)對(duì)合同形式進(jìn)行限制?，F(xiàn)代市場(chǎng)交易活動(dòng)要求商品的流轉(zhuǎn)迅速、方便。而“要式原則”無(wú)法做到這一點(diǎn)。如：書面合同的要求將使分處兩地的當(dāng)事人無(wú)法通過(guò)電話訂立合同(也不能通過(guò)電話辦理委托);標(biāo)準(zhǔn)合同形式或者要求書面簽字蓋章的合同無(wú)法通過(guò)電報(bào)、電傳等方式訂立。特別是通過(guò)競(jìng)爭(zhēng)性方式訂立的合同，“要式原則”更有無(wú)法克服的困難，如拍賣，在合同實(shí)質(zhì)成立之前并無(wú)任何書面的形式。

　　(3)國(guó)際公約要求不應(yīng)對(duì)合同形式進(jìn)行限制。立法應(yīng)當(dāng)與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國(guó)際慣例一致，這已成為我國(guó)的共識(shí)。雖然目前許多國(guó)家對(duì)合同形式有要式要求，但大多數(shù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家并未改變“不要式為主”的狀況，要式僅是對(duì)不要式合同的一種例外要求。在國(guó)際公約中也存在著“不要式為主”的原則，如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》。雖然我國(guó)對(duì)國(guó)際公約的這方面的規(guī)定聲明保留，但從有利于國(guó)際貿(mào)易的角度考慮，我國(guó)也應(yīng)建立起合同形式以不要式為主的立法體系。

　　(4)電子技術(shù)對(duì)合同形式的革命。電子數(shù)據(jù)交換(Electronic Date Interchange)和電子郵件(E?mail)等電子技術(shù)的發(fā)展，使信息交流更為快捷，訂貨和履約更為迅速。并且電子技術(shù)實(shí)現(xiàn)了訂立合同無(wú)紙化，在這種形勢(shì)下對(duì)合同形式的嚴(yán)格要求無(wú)疑將極大地阻礙新技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用。

　　3.要約應(yīng)當(dāng)符合哪些條件?要約與要約邀請(qǐng)有什么區(qū)別?

　　答：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為被要約人。要約應(yīng)當(dāng)符合以下條件：(1)內(nèi)容具體確定;(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。具體地講，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的。要約必須是對(duì)相對(duì)人發(fā)出的行為，必須由相對(duì)人承諾，雖然相對(duì)人的人數(shù)可能為不特定的多數(shù)人。另外，要約必須具備合同的一般條款。

　　要約與要約邀請(qǐng)區(qū)別表現(xiàn)在：(1)要約的內(nèi)容具體確定，而要約邀請(qǐng)的內(nèi)容不具體確定;(2)要約表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束，要約邀請(qǐng)對(duì)行為人不具有合同意義的約束力。

　　4.哪些合同是可變更或者可撤銷的合同?

　　答：有下列情形之一的，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷其合同：

　　(1) 因重大誤解而訂立的合同。重大誤解是指由于合同當(dāng)事人一方本身的原因，對(duì)合同主要內(nèi)容發(fā)生誤解，產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。重大誤解必須是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)已經(jīng)發(fā)生的誤解，如果是合同訂立后發(fā)生的事實(shí)，且一方當(dāng)事人訂立時(shí)由于自己的原因而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到，則不屬于重大誤解。

　　(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的合同。一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。

　　(3)以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

　　5.合同法對(duì)格式條款的提供人有哪些限制?

　　答：提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常的理解予以解釋，對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋。在格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

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