2013年自考“國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論”串講筆記（11）

　　第三章 國(guó)際貨物貿(mào)易法

　　第一節(jié) 國(guó)際貿(mào)易法

　　★國(guó)際貿(mào)易法是調(diào)整國(guó)際貿(mào)易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其中既包括調(diào)整平等主體間國(guó)際商事交易的私法性規(guī)范，也包括對(duì)國(guó)際貿(mào)易活動(dòng)進(jìn)行管理和規(guī)制的公法性規(guī)范。其調(diào)整范圍主要是國(guó)際貨物貿(mào)易、國(guó)際技術(shù)貿(mào)易和國(guó)際服務(wù)貿(mào)易。

　　長(zhǎng)時(shí)期來(lái)，國(guó)際貿(mào)易一直以有形貨物的跨國(guó)交易為內(nèi)容，國(guó)際貨物買(mǎi)賣同國(guó)際貿(mào)易幾乎就是同義語(yǔ)。但二戰(zhàn)之后，特別是五十年代以后，由于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展突飛猛進(jìn)，屬于智力成果的專利技術(shù)、專有技術(shù)也成為商品，于是出現(xiàn)了國(guó)際技術(shù)貿(mào)易。此外國(guó)際間還有以無(wú)形勞務(wù)的提供與接受為內(nèi)容的服務(wù)貿(mào)易也迅速發(fā)展。但國(guó)際貨物買(mǎi)賣始終是國(guó)際貿(mào)易傳統(tǒng)的主要的部分。

　　國(guó)際貨物貿(mào)易，又稱國(guó)際貨物買(mǎi)賣，是指營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家的當(dāng)事人間所進(jìn)行的有形動(dòng)產(chǎn)的買(mǎi)賣活動(dòng)。調(diào)整國(guó)際貨物買(mǎi)賣的法律，主要包括國(guó)內(nèi)法、國(guó)際公約和國(guó)際慣例?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》是調(diào)整國(guó)際貨物買(mǎi)賣的重要國(guó)際公約。國(guó)際貨物買(mǎi)賣慣例在調(diào)整國(guó)際貨物買(mǎi)賣方面發(fā)揮著不可忽視的重要作用。

　　第二節(jié) 國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同

　　一、國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同與國(guó)際貨物買(mǎi)賣法。國(guó)際貨物買(mǎi)賣，以簽訂國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的方式來(lái)進(jìn)行，也是一種合同，它區(qū)別于其他合同之處在于：它是有形貨物買(mǎi)賣的合同，而且此種貨物要進(jìn)行跨越國(guó)界的流動(dòng);其雙方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地一定在不同國(guó)家，至于當(dāng)事人的國(guó)籍是否不同，無(wú)需考慮。國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同，為國(guó)際貨物買(mǎi)賣法律的核心。

　　二、國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的訂立

　　(一)合同的成立要件

　　1.實(shí)質(zhì)要件。國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同就是國(guó)際貨物買(mǎi)賣的

　　當(dāng)事人就其貨物買(mǎi)賣達(dá)成協(xié)議，即在他們之間有了一致的意思表示，也可簡(jiǎn)稱為有了合意。合意就是合同成立的實(shí)質(zhì)要件。“發(fā)價(jià)”與“接受”或“要約”與“承諾”是訂立國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的關(guān)鍵問(wèn)題。

　　(1)關(guān)于發(fā)價(jià)

　　A.發(fā)價(jià)：是一方當(dāng)事人以進(jìn)行國(guó)際貨物買(mǎi)賣為目的，向另一方當(dāng)事人發(fā)出的愿按一定條件和他訂立合同的意思表示。

　　B.發(fā)價(jià)的構(gòu)成。“向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)?！?發(fā)價(jià)的構(gòu)成必須具備三個(gè)條件：

　　一是應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出。所謂“特定的人”，即不是一般公眾或任何人，所以刊登普通商業(yè)廣告或向廣大群眾散發(fā)商品目錄、價(jià)目表以及提供商品信息等等，因?yàn)闆](méi)有特定對(duì)象，不能構(gòu)成發(fā)價(jià)。凡類似這樣一些非向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人表示訂約意思的建議，只能視為發(fā)價(jià)邀請(qǐng)，即邀請(qǐng)人們發(fā)價(jià);

　　二是建議的內(nèi)容必須十分確定，以便對(duì)方考慮?！笆执_定”即至少要指明貨物的名稱，且明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格或規(guī)定確定價(jià)格的方法以及明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定確定數(shù)量的方法。

　　三則必須表明發(fā)價(jià)人在其發(fā)價(jià)一旦得到接受就將受其約束。

　　C.發(fā)價(jià)的效力。發(fā)價(jià)于到達(dá)被發(fā)價(jià)人時(shí)生效，即發(fā)價(jià)人于發(fā)價(jià)送達(dá)被發(fā)價(jià)人時(shí)即受其發(fā)價(jià)的約束。但一項(xiàng)生效的發(fā)價(jià)，對(duì)被發(fā)價(jià)人來(lái)說(shuō)，他可以接受，也可以不接受，還可就發(fā)價(jià)內(nèi)容按自己的意思加以改動(dòng)，送還發(fā)價(jià)人，這便是所謂“還價(jià)”。還價(jià)，在法律上視為新的發(fā)價(jià)，原發(fā)價(jià)人如愿按改動(dòng)后的條件訂立合同，他可以作接受的表示，從而使合同成立?！案膭?dòng)”即假如它在實(shí)質(zhì)上并不變更該項(xiàng)發(fā)價(jià)的條件，則除發(fā)價(jià)人在不過(guò)分遲延的期間內(nèi)以口頭或書(shū)目通知反對(duì)其間的差異外，被發(fā)價(jià)人的答復(fù)仍構(gòu)成接受。因此成立的合同，其條件即以該項(xiàng)發(fā)價(jià)的條件以及接受通知內(nèi)所在的更改為準(zhǔn)。

　　依據(jù)《公約》規(guī)定，有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或不同條件，均視為在實(shí)質(zhì)上變更發(fā)價(jià)的條件。

　　發(fā)價(jià)的效力，因被發(fā)價(jià)人的拒絕而消失，即使在不可撤銷的發(fā)價(jià)，也是如此;發(fā)價(jià)定有有效期的，如期間已過(guò)，亦即失效;發(fā)價(jià)還會(huì)因發(fā)價(jià)人的撤銷而喪失效力。

　　D.發(fā)價(jià)的撤回和撤銷。發(fā)價(jià)在送達(dá)被發(fā)價(jià)人之前，尚未發(fā)生效力，發(fā)價(jià)人可以隨時(shí)把它撤回，即使是不可撤銷的發(fā)價(jià)，也可撤回。發(fā)價(jià)即使已送達(dá)被發(fā)價(jià)人，但如撤回發(fā)價(jià)的通知同時(shí)到達(dá)，亦可阻止發(fā)價(jià)效力的發(fā)生;發(fā)價(jià)已經(jīng)生效之后，發(fā)價(jià)人尚可撤銷其發(fā)價(jià)，從而使發(fā)價(jià)失去效力，只要撤銷通知于被發(fā)價(jià)人發(fā)出接受通知之前送達(dá)被發(fā)價(jià)人。

　　但有以下情況之一的，發(fā)價(jià)不得撤銷：

　　a.發(fā)價(jià)寫(xiě)明接受發(fā)價(jià)的期限或以其他方式表示發(fā)價(jià)是不可撤銷;

　　b.被發(fā)價(jià)人有理由依賴該項(xiàng)發(fā)價(jià)是不可撤銷的，而且被發(fā)價(jià)人已本著對(duì)該項(xiàng)發(fā)價(jià)的依賴行事。

　　E.我國(guó)外貿(mào)實(shí)踐中的發(fā)價(jià)。是另外一個(gè)名稱：“實(shí)盤(pán)”或“發(fā)實(shí)盤(pán)”。相對(duì)于此，另有一種虛盤(pán)，它是有保留地愿意按一定條件達(dá)成交易的一種意思表示，不規(guī)定有效期，沒(méi)有約束力，可以隨意撤銷或變更其內(nèi)容，我國(guó)外貿(mào)實(shí)踐中的“虛盤(pán)”，并不是發(fā)價(jià)，而是發(fā)價(jià)邀請(qǐng)。

　　(2)關(guān)于接受

　　A.接受：接受是被發(fā)價(jià)人作出的同意發(fā)價(jià)的意思表示，這種意思表示有時(shí)也可以用行為來(lái)作出;但緘默或不行動(dòng)本身不等于接受。

　　B.接受的效力。被發(fā)價(jià)人表示了接受的意思，表明發(fā)價(jià)人、被發(fā)價(jià)人之間已達(dá)成協(xié)議，合同即告成立。此即接受的效力?！豆s》規(guī)定，“對(duì)口頭發(fā)價(jià)必須立即接受”。

　　然而國(guó)際貨物買(mǎi)賣的雙方，其營(yíng)業(yè)地在不同國(guó)家，隔地接受應(yīng)于何時(shí)生效存在著投郵主義與到達(dá)主義的立法分歧。投郵主義為英美法所采用，主張接受于函電送交郵電局或投入郵筒時(shí)生效;投郵之時(shí)即為合同成立時(shí)，投郵之地即為合同成立地;即使函電于傳遞途中遺失，也無(wú)礙于合同成立。到達(dá)主義主張接受于到達(dá)發(fā)價(jià)人時(shí)生效，為大陸法所采用。到達(dá)即函電已在收件人的支配之下，即已送交收件人本人，或其營(yíng)業(yè)地或通訊地址;如無(wú)營(yíng)業(yè)地或通訊地址，則送交收件人慣常居住地。至于發(fā)價(jià)人是否已拆閱，是否已知悉內(nèi)容，則不予考慮。

　　我國(guó)對(duì)此采用到達(dá)主義，我國(guó)《合同法》規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效”?！豆s》規(guī)定：“接受發(fā)價(jià)于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價(jià)人時(shí)生效”，也是采取到達(dá)主義。

　　C.逾期的接受。是指接受沒(méi)有在應(yīng)到達(dá)的時(shí)間內(nèi)到達(dá)，逾期的接受無(wú)效，但有例外：

　　其一為倘若發(fā)價(jià)人在收到接受函電時(shí)，毫不遲延地用口頭或書(shū)面通知被發(fā)價(jià)人說(shuō)，接受雖已逾期，但他仍視之為有效的接受，則接受即為有效。遲到的接受實(shí)際到達(dá)之時(shí)，即為合同成立時(shí)。

　　另一為依照通知寄發(fā)時(shí)的情況，只要傳遞正常，它本應(yīng)是能夠在期限內(nèi)到達(dá)的，則此項(xiàng)逾期接受應(yīng)被認(rèn)為具有接受的效力，除非發(fā)價(jià)人毫不遲延地用口頭或書(shū)面通知被發(fā)價(jià)人：他認(rèn)為他的發(fā)價(jià)已經(jīng)失效。從而不能因該接受訂立合同。

　　D.接受的撤回。在采用到達(dá)主義的情況下，被發(fā)價(jià)人在其接受到達(dá)發(fā)價(jià)人之前，可以撤回接受，只要撤回的通知能在接受到達(dá)之前或與接受同時(shí)送達(dá)發(fā)價(jià)人。

　　2.形式要件?！堵?lián)合同國(guó)際貨物銷售合同公約》第11條規(guī)定：“銷售合同無(wú)須以書(shū)面訂立或書(shū)面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明?！蔽覈?guó)在加入公約時(shí)，對(duì)此條提出保留，不適用該條規(guī)定。于是訂立國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同，一定要具備書(shū)面這一形式要件，并須由當(dāng)事人簽字。但我國(guó)現(xiàn)行《合同法》第10條規(guī)定包括口頭形式，同時(shí)第32條規(guī)定：從事國(guó)際貨物買(mǎi)賣，如果當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，就應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，合同自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)成立。

　　三、國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的內(nèi)容。國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同由三部分組成，即首部、正文和尾部。顯示國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同特征的，在其正文部分，這一部分寫(xiě)明了貨物買(mǎi)賣的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，規(guī)定了買(mǎi)賣雙方人的權(quán)利與義務(wù)，一般包括以下條款：

　　1.標(biāo)的物條款。寫(xiě)明商品名稱(貨號(hào))、品質(zhì)、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、單價(jià)、總價(jià)及商品包裝等。

　　2.價(jià)格條款。寫(xiě)明價(jià)格種類、構(gòu)成、計(jì)價(jià)幣種及價(jià)格變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等。

　　3.運(yùn)輸條款。寫(xiě)明運(yùn)輸方式、責(zé)任、裝運(yùn)時(shí)間、裝運(yùn)港、目的港、裝運(yùn)通知、是否允許分批裝運(yùn)和轉(zhuǎn)船等。

　　4.保險(xiǎn)條款。寫(xiě)明投保人、種類、金額等。

　　5.支付條款。寫(xiě)明支付方式、時(shí)間、幣種等。

　　6.檢驗(yàn)條款。寫(xiě)明檢驗(yàn)項(xiàng)目、時(shí)間、地點(diǎn)、機(jī)構(gòu)、方法、標(biāo)準(zhǔn)、費(fèi)用負(fù)擔(dān)、法律效力等。

　　7.免責(zé)條款即不可抗力條款。寫(xiě)明免責(zé)事項(xiàng)、不可抗力事件的范圍和后果的處理方法等。

　　8.索賠條款。寫(xiě)明索賠依據(jù)、期限、辦法、金額等。

　　9.法律適用條款。寫(xiě)明合同應(yīng)適用的法律。

　　10.爭(zhēng)議解決條款。通常是仲裁范圍、地點(diǎn)、機(jī)構(gòu)、程序、裁決效力、費(fèi)用負(fù)擔(dān)等。

　　但并不以上舉的條款為限，倘當(dāng)事人認(rèn)為有必要，可以增加其他條款，而上舉的十項(xiàng)條款，標(biāo)的物條款、價(jià)格條款、支付條款等屬于必不可少。

　　四、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同一經(jīng)訂立，當(dāng)事人間的合同關(guān)系便告形成。當(dāng)事人雙方互負(fù)義務(wù)，互享權(quán)利，且往往此方的義務(wù)，即彼方的權(quán)利。

　　(一)賣方的義務(wù)。主要是交付貨物、移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)、把貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)于買(mǎi)方。

　　1.交付貨物。在國(guó)際貨物買(mǎi)賣中，賣方履行此項(xiàng)義務(wù)，有時(shí)是實(shí)際交貨，即賣方將實(shí)物移交給買(mǎi)方占有;有時(shí)是象征性交貨，即賣方將代表貨物的單據(jù)或憑以提取貨物的單據(jù)交給買(mǎi)方。交付貨物，不一定專指交付實(shí)物，也不能認(rèn)為必須交買(mǎi)方本人(或其代理人)之手。以下四點(diǎn)需要說(shuō)明。

　　(1)交貨地點(diǎn)。當(dāng)事人如有約定，載入合同，賣方即應(yīng)在約定地點(diǎn)交貨。凡選定價(jià)格條件(貿(mào)易術(shù)語(yǔ))的合同，就都已定明交貨地點(diǎn)。如果當(dāng)事人未約定交貨地點(diǎn)，也沒(méi)有選定價(jià)格條件，則賣方就沒(méi)有義務(wù)要在任何其他特定地點(diǎn)交付貨物，這時(shí)交貨地點(diǎn)依法律規(guī)定確定?！豆s》31`條規(guī)定：

　　A、如果涉及貨物運(yùn)輸賣方應(yīng)把貨物移交第一承運(yùn)人以運(yùn)交買(mǎi)方。如果貨物沒(méi)有以貨物上加標(biāo)記、或以裝運(yùn)單據(jù)或其他方式注明有關(guān)合同，賣方必須向買(mǎi)方發(fā)出列明貨物的發(fā)貨通知。

　　B、在不屬于上一款規(guī)定的情況下，如果合同指的是特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)已知道這些貨物是在某一特定地點(diǎn)，或?qū)⒃谀骋惶囟ǖ攸c(diǎn)制造或生產(chǎn)，賣方應(yīng)在該地點(diǎn)把貨物交給買(mǎi)方處置。該特定地點(diǎn)即交貨地。

　　所謂“把貨物交給買(mǎi)方處置”即賣方采取一定必要行動(dòng)，以便買(mǎi)方能夠取得貨物。例如，做好一切準(zhǔn)備工作，將貨物適當(dāng)包裝，刷上必要的標(biāo)志，并向買(mǎi)方發(fā)出通知要他提取貨物，等等。

　　C、在其他情況下，賣方應(yīng)在他于訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地把貨物交給買(mǎi)方處置。賣方營(yíng)業(yè)地即為交貨地。

　　在我國(guó)《合同法》中，對(duì)交貨地點(diǎn)原則上規(guī)定：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒(méi)有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充或依照交易習(xí)慣確定履行地。當(dāng)還不能確定交貨地點(diǎn)時(shí)，則適用下列規(guī)則確定交貨地點(diǎn)：

　　(2)交貨時(shí)間 .賣方須按以下日期交貨：

　　A.如果合同規(guī)定有日期，或從合同可以確定日期，應(yīng)在該日期交貨;

　　B.如果合同規(guī)定有一段時(shí)間，或從合同可以確定一段時(shí)間，非情況表明應(yīng)由買(mǎi)方選定一個(gè)日期外，應(yīng)在該段時(shí)間內(nèi)任何時(shí)候交貨;

　　C.在其他情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時(shí)間內(nèi)交貨。

　　在我國(guó)《合同法》中，對(duì)交貨地點(diǎn)原則上規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒(méi)有約定或約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充或依照交易習(xí)慣確定履行地。

　　有兩點(diǎn)注意：一是：如果賣方在交貨日期前交貨，他可以在那個(gè)交貨日期到達(dá)前交付任何缺漏部分或補(bǔ)足所交貨的不足數(shù)量，或交付用以替換所交付不符合合同規(guī)定的貨物，或?qū)λ桓敦浳镏腥魏尾环虾贤?guī)定的情形做出補(bǔ)救;但此一權(quán)利的行使不得使買(mǎi)方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開(kāi)支。買(mǎi)方如因此而遭受損失，他有權(quán)要求損害賠償。

　　二是：賣方如果在規(guī)定的日期前交貨，買(mǎi)方可以收取貨物，也可以拒絕收取貨物。

　　(3)所謂“貨物相符”，是指在國(guó)際貨物買(mǎi)賣中，賣方交付的貨物，必須與合同中有關(guān)貨物的數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、包裝等的規(guī)定相符。貨物相符，是賣方交貨義務(wù)的重要內(nèi)容。

　　關(guān)于貨物的數(shù)量相符，如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買(mǎi)方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。如果買(mǎi)方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按合同價(jià)格付款。如果賣方交付的貨物少于合同規(guī)定的數(shù)量，則與合同不符。

　　關(guān)于貨物的質(zhì)量、規(guī)格及裝箱或包裝，除雙方當(dāng)事人業(yè)已另有協(xié)議外，貨物除非符合以下規(guī)定，否則與合同不符：

　　A、貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的;

　　B、適用于訂立合同時(shí)曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買(mǎi)方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對(duì)他是不合理的;

　　C、貨物的質(zhì)量與賣方向買(mǎi)方提供的貨物樣品或樣式相同;

　　D、按照同類貨物通用或足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包裝，如果沒(méi)有此種通用方式，則按足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包裝。

　　貨物不符合同，賣方必須負(fù)責(zé)。但如果在訂立合同時(shí)知道或不可能不知道貨物不符合同，賣方就無(wú)須負(fù)上述不符合同的責(zé)任。

　　另?yè)?jù)《公約》第36條，賣方應(yīng)按合同和公約的規(guī)定，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)到買(mǎi)方時(shí)所存在的任何不符合同情形，負(fù)有責(zé)任，即使這種不符合同情形在該時(shí)間后方始明顯。

　　而且如果不符合同情形是由于賣方違反他的某項(xiàng)義務(wù)所致，(包括違反關(guān)于在一段時(shí)間內(nèi)貨物將繼續(xù)適用于其通常使用的目的或某種特定目的，或?qū)⒈３帜撤N特定質(zhì)量或性質(zhì)的任何保證)，則雖發(fā)生在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買(mǎi)方之后，賣方也應(yīng)負(fù)責(zé)。

　　貨物究竟是否存在不符合同情形，應(yīng)從速確定。所以法律要求買(mǎi)方必須在按情況實(shí)際可行的最短時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)貨物或由他人檢驗(yàn)貨物。確有不符情形，應(yīng)盡早使賣方知曉。

　　《公約》又規(guī)定：買(mǎi)方對(duì)貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后的一段合理時(shí)間內(nèi)通知賣方，說(shuō)明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。

　　無(wú)論如何，如果買(mǎi)方不在實(shí)際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同情形通知賣方他就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。除非這一時(shí)限與合同規(guī)定的保證期限不符。

　　然而貨物不符合同如果指的是賣方已知道或不可能不知道而又沒(méi)有告知買(mǎi)方的一些事實(shí)，那么他就不能根據(jù)買(mǎi)方?jīng)]有從速檢驗(yàn)貨物及未適時(shí)作出通知而主張買(mǎi)方已喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。

　　賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的質(zhì)量和規(guī)格相符，通稱之為賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)。也叫瑕疵擔(dān)保義務(wù)。

　　(4)“第三方要求”問(wèn)題。即：貨物買(mǎi)賣的本質(zhì)在于買(mǎi)方期待得到他所要得到的貨物使原不屬他的貨物歸他所有，完全由他自由支配;賣方則愿在取得價(jià)款的前提下，交出買(mǎi)方期待得到的貨物，保證歸買(mǎi)方自由支配，而第三方對(duì)該項(xiàng)貨物不能提出任何權(quán)利或要求，通常稱之為賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。

　　《公約》41條規(guī)定“賣方所交付的貨物，必須是第三方對(duì)該項(xiàng)貨物不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買(mǎi)方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物。包含了兩重意義：①如果第三方對(duì)買(mǎi)方起訴，主張他是貨物的真正所有人或?qū)ω浳锵碛心撤N權(quán)利，結(jié)果獲得勝訴，賣方應(yīng)對(duì)買(mǎi)方承擔(dān)責(zé)任;②即使第三方對(duì)貨物提出某種請(qǐng)求后，由于法律上的依據(jù)不足而敗訴了，但賣方仍將被認(rèn)為是違反義務(wù)。

　　《公約》42條規(guī)定“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限。而且這種權(quán)利或要求是根據(jù)以下國(guó)家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的：(A)如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)預(yù)期貨物將在某一國(guó)境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用的國(guó)家的法律;或者(B)在任何其他情況下，根據(jù)買(mǎi)方營(yíng)業(yè)地所在國(guó)家的法律?！贝思吹谌揭怨I(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)提出權(quán)利或要求的規(guī)定。

　　《公約》還進(jìn)一步規(guī)定，如果買(mǎi)方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道此項(xiàng)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的權(quán)利或要求，則賣方不負(fù)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。

　　《公約》又規(guī)定，該項(xiàng)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的權(quán)利或要求的發(fā)生，倘使是由于賣方遵照買(mǎi)方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格，那么這時(shí)賣方也就不負(fù)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。

　　買(mǎi)方必須在已知道或理應(yīng)知道第三方的權(quán)利或要求后一段合理時(shí)間內(nèi)，將此一權(quán)利或要求的性質(zhì)通知賣方，否則，買(mǎi)方將喪失其權(quán)利;但是，賣方如果知道第三方的權(quán)利或要求以及此一權(quán)利或要求的性質(zhì)，他便不能因?yàn)橘I(mǎi)方?jīng)]有及時(shí)通知已喪失其權(quán)利，而認(rèn)為自己可以不承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保責(zé)任。賣方必須承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保的責(zé)任。

　　2.移交與貨物有關(guān)的單證。如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式移交這些單據(jù)。

　　賣方在提供貨物時(shí)，應(yīng)一并提供商業(yè)發(fā)票。合同如有約定，還應(yīng)提供證明貨物符合合同要求的任何其他憑證。為了證明貨物已交付，賣方也應(yīng)提供有關(guān)單證，例如海運(yùn)提單，其他運(yùn)輸單證以及保險(xiǎn)單之類。

　　現(xiàn)在國(guó)際貿(mào)易有一種趨勢(shì)，即要求以電子單證代替紙的單證，所以賣方應(yīng)提供的商業(yè)發(fā)票，就可以改用相等的電子單證。

　　3.轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。賣方履行了交貨義務(wù)，貨物已在買(mǎi)方的支配之下，但買(mǎi)方不僅要能支配貨物，更重要的是要使原不屬于自己的貨物，歸于自己所有，即要對(duì)貨物享有所有權(quán)。

　　怎樣才能使貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，所有權(quán)應(yīng)于何時(shí)轉(zhuǎn)移，《公約》未作任何規(guī)定。除當(dāng)事人在合同中已訂有專條應(yīng)即按該條款辦理之外，只能通過(guò)國(guó)際私法確定適用某個(gè)國(guó)家法律的規(guī)定。

　　(二)買(mǎi)方的義務(wù)

　　1.支付貨物價(jià)款。

　　(1)買(mǎi)方支付價(jià)款，需作必要的準(zhǔn)備：采取合同或任何有關(guān)法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，如申請(qǐng)銀行開(kāi)出信用證或銀行保函，以便支付價(jià)款。如不作準(zhǔn)備，就是沒(méi)有履行付款義務(wù)。

　　(2)貨物價(jià)格的確定：為了付款，首先在訂立的合同中，必須規(guī)定貨物的價(jià)格或確定價(jià)格的方法，但可能出現(xiàn)例外情況：合同已有效訂立，但沒(méi)有明示或暗示地規(guī)定價(jià)格或規(guī)定如何確定價(jià)格。這時(shí)若沒(méi)有任何相反表示，雙方當(dāng)事人應(yīng)視為已默示地引用訂立合同時(shí)此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價(jià)格。如果價(jià)格是按貨物的重量規(guī)定的，若有疑問(wèn)，應(yīng)按凈重確定。

　　我國(guó)合同法規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)價(jià)款沒(méi)有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)德望，按規(guī)定執(zhí)行。

　　(3)支付價(jià)款的地點(diǎn)：買(mǎi)方應(yīng)在約定地點(diǎn)支付價(jià)款。如合同中未作規(guī)定又沒(méi)有任何其他支付價(jià)款的特定地點(diǎn)，買(mǎi)方應(yīng)在下列地點(diǎn)支付價(jià)款：

　　A.賣方的營(yíng)業(yè)地。如果賣方有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，則以與合同及合同的履行關(guān)系最密切的營(yíng)業(yè)地為其營(yíng)業(yè)地。倘使賣方的營(yíng)業(yè)地在訂立合同后發(fā)生變動(dòng)，以致買(mǎi)方多支付方面的有關(guān)費(fèi)用，則多支出的部分，應(yīng)由賣方承擔(dān)。

　　B.如憑移交貨物或單據(jù)支付價(jià)款，則為移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)。這與我國(guó)《合同法》第61、160條的規(guī)定相同。

　　(4)支付價(jià)款的時(shí)間：依據(jù)《公約》第58條，如果買(mǎi)方?jīng)]有義務(wù)在任何其他特定時(shí)間內(nèi)支付價(jià)款，他必須于賣方按照合同和《公約》規(guī)定將貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交給買(mǎi)方處置時(shí)支付價(jià)款。賣方可以支付價(jià)款作為移交貨物或單據(jù)的條件。

　　如果合同涉及到貨物的運(yùn)輸，賣方可以在支付價(jià)款后方可把貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)移交給買(mǎi)方作為發(fā)運(yùn)貨物的條件。

　　有一點(diǎn)應(yīng)予注意：即買(mǎi)方在未有機(jī)會(huì)檢驗(yàn)貨物前，無(wú)義務(wù)支付價(jià)款，除非這種機(jī)會(huì)與雙方當(dāng)事人議定的交貨或支付程序相抵觸。所謂相抵觸，如當(dāng)事人議定的是象征性交貨或以信用證方式付款，則在賣方將控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交給買(mǎi)方處置時(shí)，買(mǎi)方即應(yīng)支付價(jià)款，然而這時(shí)貨物尚未運(yùn)到目的港，買(mǎi)方自然無(wú)從檢驗(yàn)，在此情況下，買(mǎi)方不能主張他在未有機(jī)會(huì)驗(yàn)貨前無(wú)義務(wù)支付價(jià)款。

　　2.收取貨物。有兩方面：

　　一是采取一切理應(yīng)采取的行動(dòng)，以期賣方能交付貨物，如在FOB中，買(mǎi)方租船訂倉(cāng)，并給予賣方關(guān)于船名、裝貨地點(diǎn)和所要求交貨時(shí)間的充分通知，否則賣方是不可能交付貨物的;

　　另一是接收貨物，如在賣方按合同要求將貨物運(yùn)送給買(mǎi)方，到達(dá)目的地時(shí)，買(mǎi)方應(yīng)及時(shí)卸貨并提走貨物。

　　五、合同的履行。國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同雙方當(dāng)事人各自履行其義務(wù)，倘使當(dāng)事人一方不履行合同，或者履行合同不符合合同約定或法律規(guī)定的條件，即為違反合同，該當(dāng)事人應(yīng)負(fù)違反合同的責(zé)任。為了預(yù)防發(fā)生違反合同的事實(shí)，為了減輕違反合同事實(shí)一旦發(fā)生可能引起的損失，《公約》作了“預(yù)期違反合同”的規(guī)定。

　　據(jù)《公約》第71條，另一方當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)：(A)他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷;或(B)他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為顯示他將不履行其主要的義務(wù)。

　　中止履行，自然只是暫停履行，以后可以隨時(shí)繼續(xù)履行?！豆s》同條另規(guī)定：如果賣方在上述A、B兩種情況明顯化以前，已將貨物發(fā)運(yùn)，他可以阻止將貨物交付給買(mǎi)方，即使買(mǎi)方持有其有權(quán)獲得貨物的單據(jù)。該條又規(guī)定：中止履行義務(wù)的一方當(dāng)事人不論是在貨物發(fā)運(yùn)前還是發(fā)運(yùn)后，都必須立即通知另一方當(dāng)事人，如經(jīng)另一方當(dāng)事人對(duì)履行義務(wù)提供充分保證，則他必須繼續(xù)履行義務(wù)。

　　《公約》第72條也是為“預(yù)期違反合同”而設(shè)，規(guī)定的是更嚴(yán)重的情況。如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無(wú)效。如果時(shí)間許可，打算宣告合同無(wú)效的一方當(dāng)事人必須向另一方當(dāng)事發(fā)出合理的通知，使另一方當(dāng)事人可以對(duì)履行義務(wù)提供充分保證;但如他已聲明他將不履行其義務(wù)，那就沒(méi)有向他發(fā)通知的必要?！豆s》中的宣告合同無(wú)效與我國(guó)合同法中的合同無(wú)效概念完全不同，它實(shí)際相當(dāng)于我國(guó)合同法中的合同解除。

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